西南财经大学法学院经济法课件第十章 公司法制度设计与运行规则.pptVIP

2005中国进出口银行与光彩事业投资集团有限公司、四通集团公司借款担保合同纠纷（2006）民二终字第49号 （1）关于是否允许公司对外担保的问题 （2）董事会程序瑕疵对担保合同的影响 2、修订后《公司法》的规定 ※ 一条原则，两个选择、两个担保、两层决策 3、 《公司法》第16条之的理解与处理 （1）公司章程未就对外担保做出规定的情形。 （2）对外担保未经章程所规定的决策机关决议的情况。 （4）银行作为债权人审查相关文件的义务边界。 4、银行审查公司对外担保的风控措施 （1）合理审查担保人的公司章程 § 对外担保总额及单项最高额限制； § 决策主体 § 程序方面的特殊规定； § 是否禁止对外担保； （2）区别担保对象并审查股东表决资格； （3）区分担保主体是否是上市公司，区别对待； （4）合理审查决议内容及程序合法性； 中国工商银行上海市徐汇支行 上海有色金属公司 有色新材料公司 章程第34条第11项：“在股东会授权范围内，决定公司当年累计超过1000万的重大资本性支出（包括固定资产购置、对外投资、合资等）、设置质押抵押及对外担保事项。” 借款合同 125万美元 章程 保证：董事会决议 【案例】 如何理解公司章程的授权审批条文 第一大股东： 37%的股份 四、公司的章程 1. 公司章程是公司设立的基本条件和必备的法律文件，是公司内部进行管理的基本法律依据； 《公司法》第11条，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 公司章程的法律地位：公司内部的宪法； 公司章程的效力范围：高管以上的公司人员； 公司章程的制定主体：股东、国资委（第66条） 2. 公司章程具有公开性，对外交往的基本法律依据。 3. 公司章程具有权威性和严肃性。公司章程一旦生效，不得轻易更改。 第六条，公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。 新《公司法》更加尊重公司自治，更加突出公司章程对公司的规范作用。通过“公司章程另有规定的，从其规定”这种表述，将许多老公司法的强行性规定改为可由当事人以章程自治调整的规范。 经营范围（12） 公司法定代表人（13） 股权转让（72） 公司对外投资（16） 公司对外担保（16） 公司分红 （35、167） 表决权行使 （43、104） 增资优先权 （35） 自然人股权继承 （76） 股东会职权（38、100） 股东会召开时间（40） 股东会议事表决方式（44） 董事长产生办法（45） 董事任期（46、109） 董事会职权（47） 董事会议事表决程序（49） 经理职权（50） 监事会职权（54、119） 监事会议事表决程序（56） 高级管理人员的界定（217） ◆ 公司章程记载与公司法的规定有冲突应该如何解决？ 爱使股份是我国股市上少有的“三无概念股”。1998年上半年，大港油田及其关联企业选中爱使股份购入其股票，并合计持股5％，而一举成为爱使股份的第一大股东。8月8日，大港油田累计持有爱使10.01%股份，成为第一大股东，试图入主爱使的董事会时，爱使股份原先的大股东延中实业指出，爱使股份有限责任公司的章程67条规定：股东提名新的董事进入董事会必须具备以下条件，①合并持股比例不低于10％；②持股时间不少于半年③新当选的董事不得超过董事会组成人数的1/2。大港油田以该章程违反《公司法》第4条：“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。” 剥夺了大股东选择管理者的权利，要求法院判决章程67条无效。 【案例】大港油田收购爱使股份案 《公司法》第43条规定代表1/4以上表决权的股东，1/3以上董事，或者监事，可以提议召开临时会议。如果A公司章程规定：代表1/5以上表决权的股东，可以提议召开临时股东会。该章程是否有效？ 无效。43条是强制性规范，召开临时会议的最低要求，目的在于限制临时会议召开的随意性，不能违反。如果章程规定，1/3以上表决权的股东可以提议召开股东大会则可以。 ? 总结：判断公司章程是否合法，要先判断相关的法律是强执性法规，还是任意性法规，还要同时注意对这些法规的解释灵活性，在实践里面，具体问题要具体分析。 履行出资人职责的机构制定或参与章程；（12） 履行出资人职责的机构按……企业章程履行其职责（14） 国家出资企业按照企业章程行使法人财产权（16）