2014年案例分析题演示甲乙丙丁戊贪腐案贪污贿赂犯.PDF

2018 年法律职业资格考试 刑法主观题--方鹏老师 （）赵某以为钱某已经死亡，为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡，属于因果 2 关系认识错误中的事前故意 （或概括故意）。对此现象的处理，主要有两种观点： 观点一：赵某的行为应认定为故意杀人既遂一罪（或抢劫罪致人死亡即对死亡持故意）。 理由是，认为杀人之后大概率的会抛尸，杀人行为与抛尸行为之间具有依附关系，抛“尸” 行为不中断因果关系，杀人行为 （或抢劫行为）与死亡结果之间的因果关系并未中断，则 只构成故意杀人罪既遂 （或抢劫罪致人死亡）一罪。 观点二：将赵某的前行为认定为故意杀人未遂 （或普通抢劫），将后行为认定为过失 致人死亡，对二者实行数罪并罚或者按想象竞合处理。理由是，认为杀人之后不一定会抛 尸，杀人行为与抛尸行为之间系独立关系，抛 “尸”行为中断因果关系，构成故意杀人罪 未遂 （或普通抢劫）。后行为导致死亡，但行为人对后行为只有过失，构成过失致人死亡 罪。构成故意杀人罪未遂、过失致人死亡罪两罪。 2、关于孙某的三个行为的定性 （）孙某对钱某的死亡构成故意杀人罪。孙某明知钱某没有死亡，却催促赵某动作 1 快一点，显然具有杀人故意，客观上对钱某的死亡也起到了作用。即使认为赵某对钱某成 立抢劫致人死亡，但由于钱某不对抢劫负责，也只能认定为故意杀人罪。 观点一：倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人既遂 （或故意的抢劫人死亡即对死 亡持故意），则孙某成立故意杀人罪的帮助犯 （从犯）。 观点二：倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人未遂 （或普通抢劫）与过失致人死 亡罪，那么，孙某就是利用赵某过失行为支配他人实施故意杀人，系间接正犯。 （）孙某索要名画的行为构成敲诈勒索罪。理由：孙某的行为完全符合本罪的构成 2 要件，因为以揭发他人违法犯罪为手段、使他人产生恐惧心理而索财的行为，也属于敲诈 勒索行为。 观点一：对孙某应当按800 万元适用数额特别巨大的法定刑，同时适用未遂犯的规定， 并将取得价值8000 元的赝品的事实作为量刑情节，这种观点将数额巨大与特别巨大作为 加重构成要件。这是司法实务中的一般做法，可参照 《最高人民法院、最高人民检察院关 于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释 〔2011〕7号）第6条规定： “诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到 同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。” 观点二：对孙某应当按8000 元适用数额较大的法定刑，认定为犯罪既遂，不适用未 遂犯的规定，这种观点将数额较大视为单纯的量刑因素或量刑规则。这是理论观点，有人 认为是基本犯既遂、加重犯的未遂想象竞合，择一重处；或者认为以加重犯未遂论处，其 余事实作为量刑情节；或者以实际所得即基本犯既遂论处，事实作为量刑情节。 （）孙某出卖赝品的行为不构成诈骗罪。因为客观上虽在售假的行为，但行为人主 3 观上孙某以为出卖的是名画，不具有诈骗罪故意。客观主观统一不构成诈骗罪。 【关键词】 财产性利益；抢劫罪；侵占罪；事前故意；利用他人过失行为支配他人；部分既遂、 部分未遂；加重构成要件；不具有诈骗罪故意。 四、2014 年案例分析题演示：甲、乙、丙、丁、戊贪腐案 （贪污贿赂犯 第 15 页 2018 年法律职业资格考试 刑法主观题--方鹏老师 罪） 【案情分解】（1）国有化工厂车间主任甲与副厂长乙 （均为国家工作人员）共谋，在 车间的某贵重零件仍能使用时，利用职务之便，制造该零件报废、需向五金厂 （非国有企 业）购买的假象 （该零件价格26万元），以便非法占有货款。甲将实情告知五金厂负责人 丙，嘱丙接到订单后，只向化工厂寄出供货单、发票而不需要实际供货，等五金厂收到化 工厂的货款后，丙再将26万元货款汇至乙的个人账户 （事实一）。 （2）丙为使五金厂能长期向化工厂供货，便提前将五金厂的26万元现金汇至乙的个 人账户。乙随即让事后知情的妻子丁去银行取出26万元现金，并让丁将其中的13万元送 给甲。3天后，化工厂会计准备按照乙的指示将26万元汇给五金厂时，因有人举报而未 汇出 （事实二）。 （3）甲、乙见事情败