第三讲《招标投标法》案例.pptVIP

1．签订建设工程承包合同 2．提交履约保证金 3.履约保证金的性质 （三）签订工程承包合同 《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定： 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。 （1）招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 （2）招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。 按照《中华人民共和国合同法》的要求和规定，招标人与中标人必须签订书面的工程承包合同，这样合同方可合法有效。 　 （1）书面合同签订时合同生效 《中华人民共和国合同法》第44条规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。采购合同的生效，国际上通常有三种规定：一是招标人向中标人发出中标通知书时开始生效，即自合同成立时合同生效；二是中标人在符合其投标的书面采购合同上签字时合同生效，即签订书面合同时合同生效；三是采购合同报请行政当局批准时生效。我国招标投标法对采购合同的生效问题，采取的是第二种规定，即中标人在符合其投标的书面采购合同上签字时合同生效，即签订书面合同时合同生效。 1．签订建设工程承包合同 （2）进一步明确合同当事人的权利与义务 签订工程承包书面合同，一方面可以弥补中标通知书过于简单的缺陷，另一方面可以将招标文件和投标文件中规定的有关实质性内容（包括对招标文件和投标文件所作的澄清、修改等内容）进一步明晰化和条理化，并以合同形式统一固定下来，有利于明确双方的权利和义务关系，以保证合同的很好履行。 招标人与中标人双方签订的工程承包书面合同，仅仅是将招标文件和投标文件的规定、条件和条款以书面合同的形式固定下来，招标文件和投标文件是该合同的依据。因此，订立工程承包书面合同，招标人不得要求投标人承担招标文件以外的任务或修改投标文件的实质性内容，更不能背离合同实质性内容另外签订协议（常说的招标人与中标人之间签订了黑、白两份合同）；因该合同（协议）违背了招标投标的原旨，该合同（协议）应为无效。 招标人可以在招标文件中要求中标人提交一定金额的履约保证金，用以督促中标人很好的履行合同，这是招标人的一项权利。 履约保证金应按照招标人在招标文件中的规定，或者根据招标人在评标后作出的决定，以适当的格式和金额（可采用现金、支票、履约担保书或银行保函的形式）提供。一般情况下，履约保证金在中标人履行合同后应予以返还。但在工程合同中，招标人可将一部分履约保证金延期至工程完工后，即直到工程最后验收为止。在货物或服务采购合同中，招标人也可将一部分履约保证金延期至安装或调试之后。 2．提交履约保证金 如果中标人拒绝提交履约保证金，可视为中标人放弃中标项目，中标人应当承担违约责任。此时招标人可以从仍然有效的其余投标中按照评标报告中中标候选人的排序选择排序最前的投标人为中选的投标人（中标人），但招标人也有权拒绝其余的所有投标，并重新组织招标。 （1）履约保证金既不同于定金，也不同于预付款，更不同于保证 根据《中华人民共和国合同法》第115条的规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。由于《中华人民共和国合同法》中没有规定接受履约保证金的招标人不履行合同时是否应当双倍返还履约保证，所以我们不能将其视同为定金。 （2）履约保证金不同于预付款 预付款是合同的一方当事人在合同履行前提前支付合同约定价款，以帮助义务人能更好地履行合同，属于履行的一部分。预付款不遵循定金罚则，即预付款交付后当事人不履行合同的，不发生丧失或双倍返还的问题。而履约保证金则发生不予返还的问题。 3.履约保证金的性质 （3）履约保证金不同于保证 保证是第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时，由第三人履行债务的担保方式，属于人的担保。 （4）履约保证金采取银行保函的形式时与银行担保不同 银行担保是银行以自己的财产或信用为他人债务提供的一种担保形式，也是一种保证，是一种新的人的担保。 履约保证金的银行保函，只是银行保证在中标人不履行合同时，从其开户帐户上支付相应的保证金额，银行保函实质上是中标人自己的担保，并非作为第三人的银行的保证。 总之，履约保证金属于一种特殊的督促中标人履行债务的措施，而与债的法定担保方式有所不同。 《中华人民共和国招标投标法》第四十七条规定依法必须进行招标的项目，招标人应当自确定中标人之日起十五日内，向有关行政监督部门（工程建设招标投标管理机构）提交招标投标情况的书面报告。 《工程建设项目施工招标投标办法》中规定招标项目招标投标情况书面报告应包括如下内容： （四）编制招标项目招标投标情况书面报告 （1）工程建设项目的招标内容与招标范围； （2）招标方式和发布招标公告的媒介； （