如何理解法的古老含义和现代特征.doc

一、如何理解法的古老含义和现代特征 在我国，法的古体书写是“澹”。据东汉许慎《 说文解字》 解释：“撞，刑也，平之如水，从水。‘瘾’，所以触不直者去之，从去。”就是说，“撞”由“水、瘾、去”三部分组成，这里包含着关于法的古老传说。 （一）传说中的法是公平正义的象征 1 ．法字的一部分为“水”水象征公平，不管容器如何倾斜，水总是保持水平而没有偏颇，水在流动中也会“洼则盈，满则流”。另外的说法，在原始时代，河流是人们生活空间的终点，对违背部落行为规范的人常常处以“流放”的惩罚，即赶到河对岸去，而这样无异于宣判死刑。2 ．法字的另一部分是“焉”在中国最古的文字甲骨文中，已出现了这个字。 “孺”相传是一种独角神兽，善于判断是非曲直。当两人争讼无法决断之时，就让瘾来听讼，然后看瘾用它的独角去触哪一方，被触到的一方就是为罪为非的一方。还有一种看法认为，“瘾”可能是古代蛋尤部落的图腾。该部落世世代代执掌司法事务，至尧舜时为皋陶。他在蛋尤五刑的基础上进一步完善了当时的法律制度。夏代有了监狱，商代法官称“御瘾”；秦代以“瘾冠”为法官的冠服。3 ．法字还有一部分是“去”《 说文解字》 中说：“去，人相违也。”去字的甲骨文、金文由弓、矢二字组成。古代人主要以捕猎为生，常常因猎获物的归属问题发生争执，判断是非最好的办法就是出示他的弓，辨别弓上的徽号（记号）和矢上的是否一致。一致就是“夷”（弓矢一体），不一致便是“去”。在裁判前人们常发誓诅咒，不实的一方便有裹读神明的罪过。于是便罚他到河的那边去，含义是经过水的冲洗，可以将他对神明的罪过清除掉。可见，古时的法字凝结了古人对于法这一特殊社会现象的见解。汉代以后，“攘”逐渐消失，而为“法”所取代。从法这个象形字本身，我们可以窥测出中国法起源的轨迹，法追求的是公平正义，驱除邪恶。为了明示法的公平，除了其字形从水，以示平之如水外，先秦思想家在说明法的含义时，常以“度、量、衡”为比喻。管子说：“尺寸也，绳墨也，规矩也，衡石也，斗解也，角量也，谓之法。” “法律政令者，吏民规矩绳墨也。” 慎子说：“有权衡者，不可欺以轻重；有尺寸者，不可差以长短；有法度者，不可巧以诈伪。”由于度量衡具有公平性、客观性和准确性，因此，以度量衡比喻法律，意在说明法律也如度量衡之计量长短轻重一样公平地、客观地、准确地对待某种行为，检验其是否违法犯罪，使任何伪诈都不能相欺。由于法是国家制定的，是治国的重要手段，因此，商鞍视法为“国之权衡”，以法来判断国人行为的是非曲直，法具有正国的含义。在西方也有关于法的传说，据英国法律史学家梅因考察，人类最早的法律概念是一种叫“地美士弟”的有人格神。这个“地美士弟”原是希腊神话中宙斯的陪审官，后来被视为希腊万神中的司法之神。国王的判决是他直接灵感的结果。他把审判权交给国王或者上帝神圣的代理人。但梅因说，“地美士弟”不是法律，而是个别的单独的判决，之后的概念是“习惯法”, “习惯法”阶段之后，便是法典的阶段。罗马《 十二铜表法））是最为著名的范例。 （二）我国传统社会的法是“刑”的代名词 中国法的起源是一个漫长的历史过程。早在传说的皇帝时代，由于部落战争而产生了残酷的刑罚，其名为“法”，它起初施于族外，后来也运用于族内，其过度形态便是“象刑”。相传在尧舜以前的上古时代“象刑”已经开始出现，即对有罪的人施以象征性惩罚，用“画衣冠、异章服”的羞辱手段标明犯罪身份，以示惩戒，杜绝不轨行为。中国传统法的概念大多是靠罗列法的功用来说明的。例如，古代思想家管子认为，法、律、令各有其含义和作用：“法者，所以兴功惧暴也；律者，所以定分止争也；令者，所以令人知事也。”法的核心是刑，以刑来“绳顽警愚”, “禁奸止过”。法不仅可以确立“君臣上下之义，父子兄弟之礼，夫妇妃匹之合”，而且主要发挥着“内行刀锯，外用甲兵”的暴力作用。以法禁暴止奸的观点，对整个古代社会有着深刻的影响，立法的目的不外是制造防民和惩罚的工具。“法不用则为法，法用之则为刑；民不犯则为法，民犯之则为刑。”历史上还有所谓‘。重刑主义”，根据的是夏、商、周三代极其残酷的刑罚。据《 尚书大传》 记载，“夏刑三千条”，并有“五刑”；商代的“五刑”为“墨、鼻」、荆、宫、大辟”。在死刑的执行上，有斩、焚、剖腹、炮烙、脯ha 、磐等刑罚。酷烈之程度，是罕见的。由于法是刑的代名词，因此，在中国传统社会，人们的法观念和今人大相径庭。今人说到法，马上会联想的是“权利”和“义务”，既有一种规范和拘束力，更有一种保障和安全感；而在传统社会，人们听到法的条件反射常常是“如见乳虎”、“如临悬斧”，产生休惕不宁之心。 （三）现代社会法的特征 现代社会的法，虽然也有刑法，对犯罪分子也要有刑事制裁，但比较传统社会，法的含义和职能要宽泛得多。除刑法外，有大量的民事立法和行政立法；