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第一章 策略为上 ? 美国有这样一则律师笑话： 一个声称自己最有办法的律师，接到了他受理的一名死刑犯人在电刑椅旁打来的电话：“在一个小时之前，你告诉我说无论如何一定有办法的，律师，现在我应该怎么办？” 律师不加思索地答道：“先别坐下去！” 死刑犯人的妻子感叹的说：“他被判了坐电椅，幸亏最后请到了一位能干的律师。” “替他解脱罪名了吗？” “不，律师替他争取降低了一些电压。” 美国律师绝对不会只有这样一点小本事。在美国电影《魔鬼代言人》中，律师以其华丽的技巧让一个个有罪的被告人无罪走出法庭，成为魔鬼撒旦的代言人，其技巧就是通过技巧改变证据显示的事实。 打赢官司，是需要一定的诉讼技巧的。我们常说“打官司就是打证据”。张勇律师在《远见》一书中写道：“由于证据规则的限制，有的案件真相即客观事实甚至永远都不可知，人们所获得的‘事实’只能是无限接近于客观事实的‘法律事实’，而不是客观事实本身。” 证据背后，并非事实，这是诉讼技巧生存的空间。聪明的律师在诉讼中的重心工作，不是改变对法律规定的认知，而是直接改变事实。 律师对诉讼方案进行设计和策划，目的就在于改变证据显示的事实。程根秋律师撰写的《律师策划》一书的封面语为：“殚精竭虑，冥思苦想，每一个案子的策划过程都是坚苦的。作为一名律师，不仅要谙熟法律、吃透案情、熟悉办案技巧、积累办案经验，还要不墨守陈规，善于以创造性思维去解决问题。律师不应仅仅是现实者和功利者，还应是智慧者和创造者。律师策划的核心目标，乃是致胜。律师策划不是离开事实的异想天开，而是实事求是的分析和操作，还当事人一个公正。” 好的律师策划，可以让案件在无声无息中改变其可能的结果，这是中国文化中的权术谋略在诉讼中的运用。律师策划可以在历史上讼师那里追寻到一些蛛丝马迹，不光是律师策划，实际上古代讼师文化，甚至其他文化都可以给律师启迪。 目前律师都是带着证据前往法院，在法庭上侃侃而谈。古代，讼师完全没有资格站在公堂之上，充其量为自己的委托人代书一份诉状，更多的是躲在幕后出谋划策。讼师生存的土壤就是自己的奇思怪想，这些奇思怪想就是所谓的“律师策划”。 清代《客窗闲话》中讲述了清代讼师的一个有关策划故事。 一人非常有钱，其表兄常向其借钱，但每次都是有借无还，突然一天，表兄再次来借钱，此人不肯再借钱。当天其是被债主逼债，一时想不开，就在此人家门前上吊死了。 威逼人致死，也是犯罪，所以此人非常紧张，于是找到当地有名的一个讼师那里。去时才二更天，讼师夜间正与人打牌，听说后就回答说：“没事，拉下绳子，将他放下来。”此人赶快回家照办，将尸体放在地上。 放下来之后，又返回去找到讼师，讼师正玩得起兴，未搭理此人。又过了两个时辰，此人打断讼师说：“尸体放下来了，下一步怎么办？” 讼师火大了，说今天玩牌输钱就是你们这个倒霉鬼害的。此人赶忙将报酬送上，讼师更火大，说：“这是我的报酬，你得包赔我今晚的损失。”此人不得不答应，于是讼师说：“我今晚要通宵，要翻本。你先回去，把尸体再挂上去。” 此人一听就愣了，早知道要挂上去，何必开始放下来呢？讼师大怒：“不听我的话，你们就等着家破人亡。” 照办后，又返回来，讼师说：“回去睡觉，门窗紧闭，任何人敲门都别开。除非听见县官来再开门。” 第二天，邻居发现死人后，敲门不开，于是告诉地保，地保于是报官，县官到达后，此人开门。 县官问话：“死者是谁？” 此人回答：“死者是我表哥。” 县官再问：“怎么死在你家门口？” 此人还未回答，地保上前回答说：“此人和表哥此前因为借钱的事情吵吵闹闹的，昨天晚上表哥慌慌张张再次来找他，肯定是此人和表哥发生矛盾，逼迫表哥上吊自杀。” 县官上前将尸体看了看，然后说：“将地保抓起来。” 地保纳闷。于是县官解释说：“我查看后，死者脖子上明明是两道淤痕，一深一浅，背上有泥，分明是移尸讹诈。我怀疑就是你干的。” 地保大吃一惊，赶快嚷着饶命，县官于是说：“我也觉得泥不敢。”然后又对此人说：“既然是你表哥，那你出钱埋葬了吧。” 此人立刻答应，此事解决。 在李宝田扮演的北状王和陈小春扮演的南状王的《南北大状》中有这样一段类似情节的剧情，将期间的道理讲的一清二楚。 马家钱庄欺负了一家人，老太太在钱家门前自杀，请教衙门的胡师爷后，胡师爷对马家老板和另外一个讼师说：“既然是上吊死的，放下来不就得了？此事只能够由你们两个人来办，绝不能够让别人知道。”二人照办。 再次向胡师爷请教后，胡师爷说：“把尸体挂回去。挂上去之前，换一双新鞋，换新裤子。”二人再次照办。但二人一直不明白期间的道理。 死者家属随后委托李宝田扮演的北状王纪学礼起诉，纪学礼诉称马家逼死人命。 县官传令，仵作（相当于法医）称：“验尸时，发现老太太死时疑点重重，凡是上吊死的，都不会出现两道绳痕。死者是在死后被人放上绳索。案发时，当夜有雨，老太太前