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涉药犯罪认定及移送 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释 》解读 By 张思锐律师 2009年7月 主要内容 一、学习两高司法解释及移送程序的原因 二、两高司法解释出台过程及国家局规定 三、犯罪构成理论 四、两高司法解释逐条解读 五、涉药犯罪移送程序 学习两高司法解释及移送程序的原因 一、工作需要 准确掌握犯罪构成标准,严格依法移送; 刑事诉讼中药品检验的范围、标准和程序 二、防范风险 徇私舞弊不移交刑事案件罪 徇私舞弊不移交刑事案件罪     中华人民共和国刑法     第四百零二条【徇私舞弊不移交刑事案件罪】 行政执法人员徇私舞弊,对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役;造成严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑。     最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定     (十二)徇私舞弊不移交刑事案件案(第四百零二条)     徇私舞弊不移交刑事案件罪是指工商行政管理、税务、监察等行政执法人员,徇私舞弊,对依法应当移交司法机关追究刑事责任的案件不移交,情节严重的行为。   涉嫌下列情形之一的,应予立案:   1.对依法可能判处三年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的;   2.不移交刑事案件涉及3人次以上的;   3.司法机关提出意见后,无正当理由仍然不予移交的;   4.以罚代刑,放纵犯罪嫌疑人,致使犯罪嫌疑人继续进行违法犯罪活动的;   5.行政执法部门主管领导阻止移交的;   6.隐瞒、毁灭证据,伪造材料,改变刑事案件性质的;   7.直接负责的主管人员和其他直接责任人员为牟取本单位私利而不移交刑事案件,情节严重的;   8.其他情节严重的情形。 司法解释出台过程及国家局规定 2001年4月9日,最高法院、最高检察院发布《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,自2001年4月10日起施行。 2009年5月13日,最高法院、最高检察院发布《关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,自2009年5月27日起施行。 2009年5月26日,国务院新闻办公室举行新闻发布会,邀请最高法院、最高检察院、国家局有关负责人就司法解释进行说明,并回答记者问。 2009年6月11日,国家局发布《关于做好药品涉嫌犯罪案件移送有关工作的通知》。 制定司法解释的背景: 假劣药品犯罪行为比较严重,百姓反映强烈,高层领导重视民意。 原有规定难以满足司法实践的需要。 司法解释出台过程及国家局规定   2009年5月26日上午10时,国务院新闻办公室举行新闻发布会,请最高法院、最高检察院和国家食品药品监督管理局有关负责人介绍《关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》有关情况,并答记者问。 什么是犯罪 第十三条 一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。 犯罪构成理论 如何认定犯罪,当前的通说是依据四要件的犯罪构成理论,实务中主要考虑三个要件。 主体(规定于分则各罪中) 主观方面(规定于总则中,第14条、15条) 客体(实务中较少考虑) 客观方面(规定于分则各罪中) 涉及药品的犯罪 生产销售假药罪 生产销售劣药罪 生产销售伪劣产品罪 非法经营罪 生产、销售假药罪   第一百四十一条 生产、销售假药,足以严重危害人体健康的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。   本条所称假药,是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 生产、销售假药罪的犯罪构成: 主体:一般主体(分则中未规定主体的,即为一般主体) 主观方面:故意(过失犯罪须法律明确规定) 客体:经济秩序,人身安全(实务中不作考虑) 客观方面:生产、销售假药,足以严重危害人体健康(危险犯,结果犯加重处罚) 本罪的加重量刑情节:对人体健康造成严重危害,致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害 假药的定义   第四十八条 禁止生产(包括配制,下同)、销售假药。   有下列情形之一的,为假药:   (一)药品所含成份与国家药品标准规定

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