合并和收购– 起草须知.docVIP

PAGE 1 合并和收购– 起草须知 序言 2006年，在新《公司法》颁布、股权分置改革实质性完成、若干重要行业的WTO过渡期即将结束，在这三股力量的助推下，中国并购市场进入了一个新时代。目前中国境内合并与收购事件有增无减，这证明中国的商业环境日益成熟。这一法律领域仍然处于不断完善的阶段，政府正在通过合并与收购的立法对外资以合并和收购的方式进入中国市场进行积极的调控，并且立法趋势上趋于更谨慎地对外资进行选择和甄别。因此，交易各方必须留意可能对其交易结构及其从卖主寻求的保证产生影响的新的立法及新的政策。 起初在中国境内创业是指与一当地当事人组成合资企业。这种趋势已经被以下情况逐渐取代，即外国投资者越来越喜欢利用外商独资企业作为其选择的投资媒介。在过去若干年，越来越多的投资者断定，他们可以买下其合资企业合作伙伴的全部财产或收购一间拥有现有业绩记录及在中国经营历史的中国国内公司、国有企业或外商独资企业，藉此打进中国市场，而不是从零开始创立企业。本章着重介绍此一趋势正在中国形成的最常见方式，它包括下述协议： 资产购买协议； 国有企业股权转让意向书； 国有企业股权转让协议； 外商独资企业股权转让意向书；及 外商独资企业股权转让协议； 以及 声明与保证—资产收购；及 声明与保证—股权收购。 有关立法 收购中国公司将需要参照下列立法： 外国投资与公司法 2006年1月1日的〈中华人民共和国公司法〉 2001年3月15日的〈中华人民共和国中外合资经营企业法〉 2001年11月22日的〈关于外商投资企业合并与分立的规定〉 1997年5月28日的〈外商投资企业投资者股权变更的若干规定〉 2006年9月8日的〈关于外国投资者并购境内企业的规定〉 2003年1月1日的〈关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知〉 2006年4月24日〈关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见〉 2006年1月31日〈外国投资者对上市公司战略投资管理办法〉 税法 1997年4月28日的〈关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定〉 2000年6月21日的〈国家税务总局关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知〉 1991年7月1日的〈中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法〉及其实施细则和解释 2003年3月1日的〈企业债务重组业务所得税处理办法〉 2003年1月1日的〈国家税务总局关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知〉 将于2008年1月1日实施的〈中华人民共和国企业所得税法〉 合伙企业 1987年1月1日的〈中华人民共和国民法通则〉 2007年6月1日的〈中华人民共和国合伙企业法〉 1997年11月19日的〈中华人民共和国合伙企业登记管理办法〉 1988年7月1日的〈中华人民共和国私营企业暂行条例〉及其实施办法（1998年修订） 环境保护法 1989年12月26日的〈中华人民共和国环境保护法〉 2005年4月1日的〈中华人民共和国固体废物污染环境防治法〉 1996年5月15日修订的〈中华人民共和国水污染防治法〉 1997年3月1日的〈中华人民共和国环境噪声污染防治法〉 2000年4月1日的〈中华人民共和国海洋环境保护法〉 2000年9月1日的〈中华人民共和国大气污染防治法〉 劳动法 将于2008年1月1日实施的〈中华人民共和国劳动合同法〉 1994年8月11日的〈外商投资企业劳动管理规定〉 1994年12月3日的〈违反和解除劳动合同的经济补偿办法〉 有关条例与批准程序 外商投资企业的合并与收购 〈关于外商投资企业合并与分立的规定〉(〈合并与分立规定〉)规定了外资企业进行合并的两种方式，即一实体接收另一实体的〝吸收式〞合并及产生完全新的实体的〝新设式〞合并。〈合并与分立规定〉允许合并公司享有相当大的自由度，将其重点放在采取吸收式合并或新设式合并，而不是集中注意力于程序上面。存续的公司可能是任何一种有限责任公司 包括合资经营企业、合作经营企业及外商独资企业。合并各方的性质将决定由此产生的实体。因此，如仅一外国投资者留存，则存续实体将为外商独资企业。 包括合资经营企业、合作经营企业及外商独资企业。合并各方的性质将决定由此产生的实体。因此，如仅一外国投资者留存，则存续实体将为外商独资企业。 〈合并与分立规定〉亦涉及外资企业收购中国国内公司(包括国有企业)，但必须遵守中华人民共和国外商直接投资的政策及规定，并符合下述准则： 中国国内公司必须是一家有限责任公司或一家股份有限公司； 对合并后公司进行投资的投资者必须符合合并后公司所经营的特定行业投资者的资格； 外方持有的股份比例不得少于合并后公司注册资本的25%中国政府最近已经修改了外国投资者的资本投资至少占注册资本百分之二