论我国地役权制度的本土化民商法学专业论文.docxVIP

重庆大学硕士学位论 重庆大学硕士学位论文 目 录 PAGE PAGE IV 目 录 中文摘要 I 英文摘要II 1 绪 论 1 1.1 选题背景与意义 1 1.2 研究框架及内容概述 2 2 地役权制度的基本理论 4 2.1 地役权制度的界定及其本质 4 2.1.1 地役权的概念厘清与立法界定 4 2.1.2 地役权制度的本质 4 2.2 地役权制度的法律特征 5 2.2.1 地役权制度的广泛性 5 2.2.2 地役权制度的意定性 6 2.2.3 地役权制度的从属性与不可分性 7 2.2.4 地役权制度的非独占性与兼容性 7 2.3 域外地役权制度的起源与演变 7 2.3.1 罗马法中的地役权制度 8 2.3.2 大陆法中的地役权制度 8 2.3.3 英美法中的地役权制度 11 3 我国地役权制度本土化的语境分析 13 3.1 法律制度本土化的涵义 13 3.2 法律制度本土化的意义 13 3.3 地役权制度本土化的涵义 14 4 我国地役权制度本土化的元素分析 16 4.1 法律制度层面的本土化元素 16 4.1.1 成文主义 16 4.1.2 政府推进型的法律发展模式 16 4.1.3 正在形成的法治本土资源 17 4.1.4 权利意识的勃兴与权利诉求的不当主张相互交织 17 4.2 社会环境层面的本土化元素 18 4.2.1 非正式制度性因素、习惯、惯例 18 4.2.2 中国传统的儒家文化与民族精神 19 4.2.3 中国两元化的社会结构 19 4.3 经济层面的本土化元素 20 4.3.1 经济全球化与经济多元化 20 4.3.2 土地所有权的公有制 20 4.3.3 中国经济社会的双重转型 21 5 我国地役权制度本土化的探索 23 5.1 主体范围的界定 23 5.1.1 地役权主体的多元化 23 5.1.2 在自己的不动产上设定地役权 23 5.1.3 不动产租赁人即承租人的地役权 23 5.2 客体范围的界定 24 5.2.1“土地”役权亦或是“不动产”役权 24 5.2.2 便利（宜）的界定 24 5.3 部分权利类型的探索 26 5.3.1 公共地役权 26 5.3.2 乡村地役权 27 5.4 关于地役权人返还请求权的争议与探索 28 5.5 地役权变动及登记方式的探索 28 5.6 地役权制度本土化的展望 29 6 结 语 31 致 谢 32 参考文献 33 附 录 35 A. 作者在攻读硕士学位期间发表的论文 35 B. 作者在攻读硕士学位期间参加项目 35 重庆大学硕士学位 重庆大学硕士学位论文 1 绪 论 PAGE PAGE 1 1 绪 论 1.1 选题背景与意义 有学者调查显示，迄今为止地役权制度在我国广大农村地区的适用范围空间 极小，而且在城市中运用地役权的情形也不多，各级法院受理的地役权纠纷也比 较罕见。这种现状表明地役权制度在我国的具体应用仍存在诸多问题，法的效果 未得到充分发挥。虽然地役权制度是在我国《物权法》中刚刚予以明确规定的， 但实际上地役权从《大清民律草案》最初予以规定到新中国成立后的废止再到今 天的重新规定，业已在中国存在百年，在这百年的法律制度移植与引进过程中， 中国的国情发生了沧海桑田的变化，地役权制度本身也发生了系列微小的甚至较 大的变化。如何在我国现有国情下去认识地役权制度，以及如何实现地役权制度 的真正本土化以实现其最大功用，是我们需要不断思考与探索的问题。 地役权制度在整个他物权体系之中具有独特而重要的作用，因为地役权较之 于建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权等这些更强调占有性及对世 性的用益物权来说，其更具有兼容性，更强调不同主体在同一块土地上利用需要 的协调以最大限度地发挥土地的效用。过强的支配性与对世性，使得除地役权之 外的这些用益物权人的权利内容更容易发生冲突，从而在同一标的物上无法同时 并存两个用益物权，否则将违背“一物一权”原则而发生更大的纷争。这样比较 而来，在经济全球化背景下更强调经济协作关系以及资源优化配置的今天，地役 权制度为多个民事主体对同一不动产同时加以稳定、长期的利用提供了可能，更 加利于“物尽其用”。同时，虽然通过土地租赁也可以达到为自己的土地提供便利 的目的，但是土地租赁关系仅具有债的性质而无法对抗第三人，而且如果仅仅是 因为一些无需占有即可实现的使用便利，那么租赁这种方式对于需役地一方无疑 是经济成本的浪费，而对于供役地一方甚至整个社会来说将无疑是对土地资源的 浪费。此外，地役权制度克服了债的相对性，登记后的地役权具有对抗效力，这 不仅有利于排除第三人的妨害、避免法律纠纷，也节约了不作为之债