医疗损害诉讼技巧.docVIP

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  • 2019-06-01 发布于浙江
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医疗损害诉讼技巧 一、管辖法院的选择 侵权之诉的管辖法院是被告人所在地 违约之诉的管辖法院一般是合同履行地 二、适用法律的选择 最简单的判断就是赔偿额度的计算,特别是涉及到死亡的案件 三、适格的原告 原告是指权益受到侵害的主体有权提起诉讼的人 在医疗纠纷诉讼中 一般权益受到伤害的主体多数是患者, 但也不排除医疗机构和医务人员。 如医疗欠费、发生医疗纠纷后将患者留置医院,打砸伤害医院及医务人员。 四、明确的被告 被告是侵害他人权益,应该承担责任的义务主体 在医疗损害赔偿纠纷案件中,医疗损害赔偿的义务主体是医疗机构,因此,医疗损害赔偿诉讼的被告就是与患者发生医患法律关系的医疗机构,而不能是医务人员。但是存在多个侵权行为,多家医疗机构,合法机构与非法行医行为混杂时被告的选择? 五、案由的选择 案由是在民事诉讼案件中,人民法院根据当事人的主张认定,对诉讼中争议的主要实体法律关系定性,是人民法院依职权对案件的命名。 案由直接反映了当事人的诉讼目的和各类民事案件的性质,是法院确定主管、管辖、决定诉讼费用如何收取和选择用何种审判程序的重要依据;同时,它对既判力的范围也有决定作用。 案由的选择与当事人的实体权利、程序权利密切联系,将对当事人的“利益”产生重要影响 由于法律适用、鉴定和赔偿的二元化,导致了医疗纠纷诉讼案由选择的不同,适用法律不同,赔偿项目和计算的标准也不同,赔偿的差距很大。 《民事案件案由规定》 医患纠纷案由:1 医疗服务合同纠纷 2医疗损害赔偿纠纷:(1)医疗事故损害赔偿 ; (2)一般医疗损害赔偿 六、诉讼技巧的选择 1、提起刑事附带民事诉讼?还是提起民事诉讼? 还是提起行政诉讼? 2、侵权之诉?违约之诉? 七、诉讼时效 按照《民法通则》的规定,造成人身损害的诉讼时效期限为一年。诉讼时效期限从损害被确定之日起计算。 医疗诉讼时效复杂,有一年诉讼时效,还有两年诉讼时效 ,从知道或者应当知道起算。 涉及医疗纠纷诉讼中知道或者应当知道的情形较为复杂,时效的中断或中止得情形也较为复杂,需要特别加以注意。 八、诉讼请求客观准确 计算赔偿不能漏项,赔偿数额必须有证据支持。也就是各项赔偿金的计算要有计算根据或票据。否则法院是不可能支持的。 诉讼请求中的精神赔偿金不能请求过高 根据最高人民法院关于精神赔偿的司法解释的规定,精神损失赔偿金一般不超过十万元。如果精神赔偿金请求过高,过高部分法院将不予支持。法院不予支持部分的诉讼请求,诉讼费由原告承担。 注意赔偿项目的变化 侵权责任法的赔偿项目:12项 医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金 人身损害赔偿的司法解释的赔偿项目:13项 医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金 法条链接: 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》的规定:人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,如受害人有被抚养人的,应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定,将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金 九、广泛的收集证据 证据保全不应仅仅局限于病历资料,只要是对自己有利的证据线索都可以考虑。 比如:病历资料、影像资料、检查报告、病理切片、介入手术的录像光盘、上级医院的检查结果、知情的同病房病友的证言、医院的录像、医患双方进行交涉的文书及录音录像、与医生短信沟通的手机短信等等。 申请法院证据保全时也不应仅仅局限于住院病历,必要时医生的交接班记录、护士的交接班记录等也可以保全。 注意实物证据的封存、送检。 注意收集损害后果的证明资料。 发生各种经济损失的证明资料。 医疗行为存在过失和因果关系的证明资料。 无过失和因果关系的证明资料。 责任豁免的证据资料。如知情同意、第三方过错等。 十、鉴定申请技巧 医疗纠纷的解决依赖鉴定。鉴于医疗事故技术鉴定和司法鉴定各有千秋,各具特色,在诉讼前以及诉讼后慎重选择医疗事故技术鉴定和司法鉴定。同时对申请鉴定的内容予以选择,如病历的真伪,治疗项目、费用是否符合? 十一、把握诉讼核心 应选择最恰当的法律、法规及有针对性的证据,以支持自己的主张和保护自己的权利,明确举证范围、证据效力、证明的事项。依据不同的法律规定,其法律责任可能有较大区别,衡量哪一部法律、法规,哪一具体法律条款对自己更有利。 诉讼中应围绕核心问题进行举证、质证,可起到事半功倍的效果。 十二、患方技巧 (一)患方在纠纷发生后应立即采取以下措施 1.对疑似输液,输血,注射,药

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