企业住所与经营场所问题研究——企业住所经营场所营业场所分公司分支机构及司法管辖若干问题研究.docxVIP

PAGE 1 企业住所与经营场所问题研究 ——公司、非公司制企业住所、经营场所、营业场所、分公司、分支机构及司法管辖若干问题梳理总结 赵明明2018.10草 本文目录 【查阅法律、规范性文件】 【术语说明】 【分析、结论】 【法律、规范性文件原文摘录】 【附件（工商总局已失效的几个文件）】 【查阅法律、规范性文件】 《民法总则》 《民法通则》 《公司法》及其四个司法解释 《公司登记管理条例》 《企业法人登记管理条例》 《企业法人登记管理条例施行细则》 《企业名称登记管理规定》及其实施办法 《民事诉讼法》及其司法解释 《无证无照经营查处办法》 《青岛市商事主体住所（经营场所）登记管理办法》（青岛市政府2016年发布的规范性文件，有效期截至2021.7.31） 《公司登记管理若干问题的规定》（工商总局，1998规章，2006被废止） 《国家工商行政管理局关于公司登记管理中几个具体问题的答复意见》（工商总局，工商企字﹝1995﹞第303号，1998被废止） 《国家工商行政管理局关于企业法人持原登记机关营业执照在异地从事经营活动有关问题的答复》（工商总局，工商企字﹝1996﹞第233号，2010被废止） 《国家工商行政管理局关于企业增设经营场所是否要登记管理有关问题的答复》（工商总局，工商企字[2000]第103号，2014被废止） 《国家工商行政管理局对企业在住所外设点从事经营活动有关问题的答复》（工商总局，工商企字﹝2000﹞第203号，2006被废止） 为行文方便，下文引述以上文件时，有时会省去书名号。 【术语说明】 本文中所称的非公司制企业、非公司制企业法人分别仅指适用《企业法人登记管理条例》及其施行细则的、且除公司以外的企业、企业法人。 【分析、结论】 1、公司法中有“住所”一词，没有“经营场所”、“营业场所”这些词语。 公司登记管理条例使用了“营业场所”一词，且这个词语仅针对、适用于分公司。 企业法人登记管理条例有“住所”、“经营场所”，但没有“营业场所”一词。 营业场所与经营场所这两个词语相比较而言，后者，即经营场所一词，在各类文件中出现和使用的频率远高于前者。（因此，为行文方便，除非有必要，以下仅使用经营场所一词） 2、何为“主要办事机构”、“办事机构”？法律、各类文件并没有对它们下出定义。赵明明认为，至少，公司的组织机构（如董事会、监事会、经营管理机构）属于公司的办事机构。公司的组织机构所在地、以及其他办公、办事、经营地点，都属于公司的办事机构所在地。应当肯定，将公司内部行政管理活动发生的地点（或者说行使公司管理职能的地点）视为公司主要办事机构所在地，当无问题。另外，考虑到“主要”一词的解释空间较大，将前面提到的任一地点设置为住所，从违法性后果上看，由于难以判定何为“主要”，工商部门难以、不宜对此进行处罚和处理。 《青岛市商事主体住所（经营场所）登记管理办法》规定：“商事主体住所是商事主体的主要办事机构所在地。凡是能够作为公示商事主体的法律文件送达地、确定司法和行政管辖地的场所均可作为住所。经营场所是商事主体开展经营活动的所在地，应当与经营范围相适应。” 3、依《公司法》、《公司登记管理条例》的原文表述“公司的住所是公司主要办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个”，可知，即使公司的经营场所、“办事机构”有多个，但公司登记机关只能将其中的一个登记为住所，即经登记的住所只能有一个。简言之，在公司法及与其配套的登记管理规定中，住所是指经工商部门登记的公司的主要办事机构所在地。 4、但是，在民事诉讼领域，公司住所（地）的认定与工商登记是割裂的，不是以工商登记为准。民事诉讼中，以实际意义上的公司的主要办事机构所在地为公司住所地，而不问该主要办事机构所在地是否经工商部门登记为“住所”。只有在公司主要办事机构无法确定时，才以注册地或登记地为住所地。这是民诉法司法解释所明确规定的，在公司法司法解释二中也得到了体现。（虽然民诉法及其司法解释作如是规定，但实际操作中恐怕未必得到严格执行。“主要办事机构所在地”不易查明确定，法院和当事人恐怕也不愿多费曲折、甘冒查不准确的风险，而径直以注册地或登记地为准。） 5、结合《公司登记管理条例》对分公司的定义“分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格”以及分公司的登记事项包括“营业场所”，可知，公司若在（经登记的）住所以外的（固定的）场所从事经营活动，应当按分公司进行登记、领取营业执照，即将该经营场所（或营业场所）设立为分公司。（需要强调，这一结论是从现行有效的公司法及公司登记管理条例中推出来的。从已失效的《国家工商行政管理局关于企业增设经营场所是否要登记管理有关问题的答复》也能得到印证） 需要注意的是，随着商事制度改革推进和营