第十二节新合同法(分则).pptVIP

第十二章 合 同 法（分则） 重点：买卖合同/借款合同 法定的免责事由： 不可抗力，是指 不能预见、 不能避免并 不能克服的客观情况。 注意： N.118 当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。 N.119当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第一节 买卖合同 一. 买卖合同的概念 二. 买卖合同一般应约定的内容 三. 买卖合同中的欺诈及防范措施 四、标的物毁损、灭失的风险转移时间 五、分期付款合同的特殊规定 六、买受人的及时检验义务 一. 买卖合同的概念 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。 二. 买卖合同一般应约定的内容 1、当事人的名称或者姓名和住所; 2、标的；3、数量; 4、价款或者报酬; 5、质量; 6、履行期限、地点和方式; 7、违约责任；8、解决争议的方法； 9、包装方式；10、检验标准和方法； 11、结算方式； 12、合同使用的文字及其效力等条款。 三. 买卖合同中的欺诈及防范措施 （一）主体没有订立合同的资格，没有实际履行能力 （二）标的物为法律禁止或限制流通物 （三）恶意履行 （一）主体没有订立合同的资格，没有实际履行能力 1.订立合同的一方没有提供法人资格证明； 2.合同一方提供了伪造的证明； 3.合同一方提供了正式的《企业法人营业执照》，但其实际虚报注册资本，无实有资金; 4.因未参加工商局年检已被吊销执照。 5.代理人超越代理权限，以被代理人名义签订买卖合同。 对 策 怀疑对方当事人的主体资格，可以去工商局查询或问其同行。 怀疑对方当事人的资信，应尽可能要求对方提供担保。 （二）标的物为法律禁止或限制流通物  某消费者在商场中看到一套二件与真兵马俑规格一致的“秦俑”标价8000元，未标仿制品字样，以为是文物兵马俑，遂以8000元买回，后发现是赝品，便以商家欺诈消费者为由提起诉讼，而商家的律师反驳的最有力证据便是“本店明示的经营范围没有文物经销这一项，而且根据法律规定历史文物属于限制流通物，不能在该商场自由买卖，消费者对此应当明知” 法院据此最终判决双方返还财产，消费者无权要求双倍索赔且因自己缔约时有过失也不能要求商家承担缔约的过失责任。 禁止或限制流通物 1、走私物品，特许减免税物品 2、民用爆炸物 3、特殊药品 4、国家指定单位统一经营的。如金、银、白金等贵重金属、珍珠、天然水晶等。 5、违禁品，如伪币、毒品、迷信品、淫秽制品，军警刀具等，任何人都不得销售，购买。 （三）恶意履行 1. 借口产品质量差而拒付货款； 2. 产品有质量问题而故意不告知； 3. 在发生多交货时不予通知； 4 在对方履行不符合约定时，不及时采 取措施避免或减少损失的发生。 5．虚开支票，套取货物。 虚开支票是近年来增长较快的一种欺诈行为。主要形式是开具空头支票。 另一种形式是故意制造障碍使开出的支票不能兑现，这种形式更具有隐蔽性。例如，支票上的印鉴与出票人在银行预留的印鉴不同；支票的大小写不同；日期有误；连笔致使支票不能清晰辨认；有涂改等都会导致支票被拒付。虚开支票方利用收票人需用一段时间才能弄清支票真伪，而套取了货物，使对方处于十分不利的局面。 对 策 一种是款到交货，根据支票转账所需时间，要求买方款到卖方账面后才交货，但这种方法一般很难使买方接受除非货物较为紧俏。 另一种方法是直接到出票人开户银行去持票入账，马上就能知道支票能否兑现，如能兑现可以即行转账，如被拒付可以立即停止发货，从而避免损失。 对 策 在合同履行中出现问题，应积极主张自己的权利，并保留相关证据。积极行使诉权通过人民法院保护自己的权利，以免因超过诉讼时效而蒙受损失。 四、标的物毁损、灭失的风险转移时间 甲有一头牛，甲与乙订一个买卖牛的合同，合同约定，在合同签完之后，乙就可将牛牵回家去，乙在家看牛5天，如牛没什么毛病，5天后乙将买牛钱交给甲，同时取得牛的所有权。可就在乙把牛牵回家去的当天晚上，天下大雨，牛圈倒塌将牛压死。 问：由谁承担责任? 答 案 由乙承担责任，因为牛的所有权尽管没有转移，但风险已由甲转移给乙了。 在买卖中风险转移采交付主义，标的物的风险责任由实际占有方承担，我国实行的是所有权转移与风险责任转移相分离的原则。