严利东合同法讲义合同与合同法概述.doc

第一章 合同与合同法概述 第一环节：指导学习 一、本章基本知识的逻辑结构图 合同的概念 合同的概念 合同的特征 合同的分类 合同 合同 合同与合同法 合同与合同法 合同法的概念和特征 合同法的概念和特征 合同法律制度的历史沿革 合同法的地位和作用 合同法的基本原则 合同法 合同法 二、基本知识（参见教材P1--12） 第一节　合同概述 一、合同的概念 《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”据此，我国《合同法》调整除身份关系的协议外的债权合同。至于是否包括基于物权行为形成的物权合同以及其他因共同关系而产生的民事合同，理论上尚有争议。一种观点认为《合同法》中所称协议不包含物权合同，《合同法》仅规范债权合同，其他合同可准用或类推适用《合同法》；另一种观点认为《合同法》中的合同概念涵盖除身份合同之外的所有民事合同，包括产生物权的合同。 二、合同的特征 (一)合同是一种双方民事法律行为 1.合同是一种民事法律行为，是民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务的行为。合同的这一特征使其区别于不当得利、无因管理等事实行为。 2.合同是一种双方民事法律行为，即当事人双方的意思表示一致才可以成立的法律行为。这一特征使合同区别于订立遗嘱、追认无权代理、免除债务等单方法律行为。 （二）合同产生于平等主体之间 合同的主体包括自然人、法人和其他组织。无论双方当事人的经济条件、社会地位等有何区别，其在订立合同时均处于平等的法律地位。 （三）合同的目的在于产生具体的财产性权利义务 三、合同的分类 （一）单务合同与双务合同 1.以双方当事人是否互负对待给付义务为标准，合同可以分为：①双务合同，指双方当事人互负对待给付义务的合同。②单务合同，指仅有一方当事人负给付义务的合同。 2.区分双务合同与单务合同的法律意义主要在于：①履行抗辩权的适用。双务合同当事人可行使同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。单务合同不存在行使履行抗辩权的问题。②由于不可归责于合同当事人的原因而不能履行合同时风险的负担。双务合同中，如因不可归责于合同当事人的原因使一方当事人不能履行合同义务，其合同义务应被免除；同时，其享有的合同权利也归于消灭。如果对方已经履行的，则应将其所得返还。单务合同中，在发生因不可归责于合同当事人的原因使一方当事人不能履行合同义务的情形时，不会发生双务合同中的风险负担问题。③因当事人的过错而致合同不履行的后果。双务合同中，一方不履行合同或不适当履行合同的，守约方有权要求违约方继续履行或者承担其他违约责任。若守约方要求解除合同，其有权要求未履行给付义务的一方返还已取得的财产。而单务合同中，即使负有合同义务的一方已履行了部分义务，对方违约时，也无权要求对方对待履行或返还财产。 （二）有偿合同与无偿合同 1.以当事人获得权益是否支付代价为标准，合同可以分为：①有偿合同，指一方当事人获得合同约定的权益时，需向对方当事人支付相应代价的合同。②无偿合同，指一方当事人享有合同约定的权益，无需向对方当事人支付相应代价的合同。双务合同均为有偿合同，但有偿合同并不一定是双务合同，单务合同也不一定是无偿合同。 2.区分有偿合同与无偿合同的法律意义主要在于：①对合同主体的要求不同。订立有偿合同的当事人原则上都应为完全民事行为能力人。限制民事行为能力人订立的重大有偿合同须经其法定代理人允许或追认才能生效。限制民事行为能力人和无民事行为能力人作为无偿合同中纯获利益的一方时，该合同无需经其法定代理人允许或追认即具有法律效力。②当事人的责任程度不同。有偿合同中，债务人应负有较高的注意义务。无偿合同中，单纯给予利益的债务人原则上只负有较低的注意义务。③债权人行使撤销权的条件不同。如果债务人将其财产无偿转让给第三人，严重减少债务人的责任财产，危及债权人的债权，则债权人可以行使撤销权撤销债务人的行为。债务人通过有偿合同的处分行为，只有当此交易行为的双方当事人有加害债权人的恶意时，债权人方可行使撤销权。④第三人构成善意取得的条件不同。在无权处分人处分他人财产，将财产转让给第三人时，如果是通过有偿合同转让，那么在受让人为善意的情况下，受让人可以基于善意取得而取得标的物的所有权。如果是通过无偿合同转让，那么即使受让人为善意，也不构成善意取得，财产所有人可以要求受让人返还财产。 （三）诺成合同与实践合同 1.以合同的成立是否须交付标的物为标准，合同可以分为：①诺成合同，指经各方当事人意思表示一致即可成立的合同。②实践合同/要物合同，指合同的成立除需要当事人意思表示一致以外，还须交付标的物。只有在法律有特别规定或当事人特别约定需要以交付标的物为合同成立要件时，该合同才属实