13破产重整计划草案的制作探究[1].doc

. . . .......... 破产重整计划草案的制作探究 [内容提要]破产重整是2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过的《中华人民共和国企业破产法》中新引进的一项制度。该制度源于英国，由美国立法发展至巅峰。该制度的确立旨在防止濒临危困的债务人进入破产清算，以积极挽救危困债务人使其摆脱困境为主要目的。破产重整中的一个重要环节就是重整计划草案的制作，而重整模式的选择是重整计划草案的核心，它关系到破产重整能否成功进行。本文从实务角度出发，将上市公司和非上市公司破产重整模式的种类及适用对象作全面的梳理。 关键词：破产重整；重整计划草案；买壳上市 破产重整与国外的破产保护在功能上类似，是《中华人民共和国企业破产法》（以下简称“企业破产法”）新引入的一项制度。它是指对已经或可能发生破产原因但又有再生可能的债务人，通过各方利害关系人的协商，并借助法律强制性地调整他们的利益，对债务人进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理，以期摆脱财务困境，重获生产经营能力的特殊法律程序。破产重整制度的引入，使破产法不再仅仅是一个死亡法、清算法，而且还是一个市场主体的复兴法、拯救法与再生法。 2007年6月1日《企业破产法》实施后，由于恰逢世界金融危机，中国许多企业在银行银根紧缩的情况下纷纷出现财务困境，破产重整成了这些企业摆脱困境、重获新生的“救命稻草”。这些破产重整的企业既有上市公司（如*ST宝硕、*ST沧化），也有非上市公司（如以“非油炸”方便面著称的北京五谷道场食品技术开发有限公司）。破产重整中，最重要的环节重整计划草案的制作。不管是由管理人制作重整计划草案，还是由自行管理财产和营业事务的债务人制作重整计划草案，都必须充分考虑债务人的债权债务情况、债务人的营利能力和发展前景、债权人自身意愿等情况，作出适合债务人的重整计划草案。 由于上市公司与非上市公司在资产规模、“壳”的价值、股东数量等方面存在很大差别，因此二者的重整模式可能存在很大的差别。笔者结合自己从事破产业务的实务经验，对上市公司和非上市公司破产重整操作模式做一个简单的梳理，以飨读者。 破产重整模式概述 破产重整模式，是指在破产重整计划草案中，债务人摆脱财务困境，恢复生产经营所采用的方式和方法。破产重整模式的选择将影响最终偿债所需的资金、债务人股权结构调整以及债务人的生产经营。因此，制作重整计划草案前，必须根据债务人的具体情况采用合适的破产重整模式。 （一）重整计划草案制作过程中应该关注的问题 1．重整的基础和可能性分析。制作重整计划草案之前，要考虑债务人有无重整的基础和可能性。重整的一个重要目标是使债务人摆脱财务上的危机，恢复生产经营，因此对有些没有重整可能性的企业，必须果断使其清算，避免因重整引起资源浪费，使债务人的债务负担越来越重。在制作重整计划草案之前，最好事先做好债务人重整可能性分析报告，从债务人业务发展前景、资产状况、企业员工凝聚力、债务负担等情况综合分析其重整可能性。 2．现金流的来源。破产重整过程中，可能需要一些资金用于清偿债务，同时持续的生产经营也需要运营资金。现金流的来源，可以通过引进战略投资者进行注资，可以通过原股东增加出资，也可以通过变卖部分非核心资产获得现金流，还可以通过债务人生产经营获得的利润补充现金流，甚至可以通过向第三方借款的方式取得现金流 并不是所有破产企业营利情况都不好，有些企业因为扩张过快，导致现金流断裂，对这些企业而言，只要给予其适当时间，完全有可能通过正常的生产经营按照重整计划清偿债务。 并不是所有破产企业营利情况都不好，有些企业因为扩张过快，导致现金流断裂，对这些企业而言，只要给予其适当时间，完全有可能通过正常的生产经营按照重整计划清偿债务。 3．生产经营的维续。破产重整是为了使债务人主体在法律上不消灭，因此必须做好生产经营方面的维续工作，如员工安置、重大合同履行、机器设备维护等工作。至于其他方面，如股权是否调整、公司管理层组织框架是否改变，则不是重整计划草案中最核心的问题。只要重整计划草案能够顺利实施，债权债务得到公平清理，债权人和债务人的合法权益得到保护，谁作为重整后的股东、谁作为法定代表人和公司高管可以根据实际需要予以调整。 4．注意与债权人保持沟通。重整计划草案只有获得债权人会议的表决通过才能实施，而根据《企业破产法》第八十二条规定将分成有财产担保债权组、职工债权组、税收债权组、普通债权组及出资人组分别进行表决。只有出席会议的每个债权表决组过半数债权人同意该重整计划草案，并且其代表的债权额占该表决组债权总额的三分之二以上，该债权表决组才能通过该重整计划草案。只有当所有债权表决组通过该重整计划草案后