国际商法课件沈四宝 ISBN9787810782104 PDFicl10.pdfVIP

国际商法 第十章 国际商事仲裁 在国际商事活动中，发生争议是难免的。采取什么方式来解决国际商事争议，历来是商 业界和法律界重要的研究课题和实践平台。根据国际惯例，解决商事争议的方式主要有协商、 调解、仲裁和诉讼。上述四种商事解决方式中，有民间性质的；也有通过法院实行国家强制 管辖的方式，即诉讼的方式。目前，在国际上人们又把协商、调解和仲裁统称为非诉讼解决 方式或称可选择的争议解决方式，即ADR 方式〖ZW( 〗ADR 的英文全称为Alternative Disputes Resolution 。依直译应为可选择的争议解决方式。对这个新概念，目前有两种不同的解译方 式：一种认为，ADR 应是指没有强制力的争议解决方式，即只包括协商和调解，不应包括 仲裁，因仲裁属于其裁决必须被强制接受的一种解决争议的方式；另一种意见认为，ADR 应指诉讼之外的所有民间的争议解决，仲裁不仅应包括在内，而且是ADR 中的一种主要方 式。〖ZW) 〗。本章则集中阐述通过仲裁方式解决国际商事争议的问题。由于仲裁及国际商事 争议本身的特点，决定了越来越多的商人(企业)愿意通过此种方式来解决其商事争议。　 第一节 国际商事仲裁的概念及其特点 一、仲裁的定义及其特点　 仲裁，是指当事人通过仲裁协议的方式，自愿将其之间的争议交给仲裁协议所确定的第 三人予以裁决的一种争议解决方式 〖ZW( 〗关于仲裁的定义，可以说有成千上万，王生长同 志的专著《仲裁与调解相结合的理论与实务》一书，专门对此作过概括介绍，请见该书第 52～55 页，法律出版社，2001 年8 月。　 对于这个定义，我们特别要强调，仲裁本身所具有的三个基本特性：1. 仲裁的合意性， 当事人之间通过仲裁协议，达成自愿仲裁的合意；2. 第三人，即仲裁员的必备性，不管是 常设仲裁机构的仲裁员，还是临时仲裁(ad hoc) 中由当事人指定的仲裁员，都是仲裁必不可 少的必备条件；3. 裁决的强制性，即作为仲裁成果的裁决，可以在法院中申请强制执行。 仲裁的这三个特点，就把其与诉讼和调解区别开了。　 二、仲裁与诉讼的区别　 仲裁与诉讼都是解决双方当事人经济纠纷的手段，都有着保护当事人合法权益和促进国 际经济贸易发展的作用，并且已生效的仲裁裁决和法院判决都具有法律效力，当事人必须全 面履行。但仲裁与诉讼因各具特色，又存在着明显的区别。 (一) 受理案件的依据　 法院诉讼是强制管辖；而仲裁则是协议管辖。法院诉讼不须一方当事人事先得到另一方 的同意或双方达成诉讼协议，只要一方当事人向有管辖权的法院起诉，法院就可依法受理所 争议的案件，另一方就应当应诉；而仲裁机构必须依据当事人之间达成的仲裁协议和一方当 事人的申请受理案件。仲裁机构的管辖权来自双方当事人的自愿和授权，这是仲裁与诉讼的 第1 页 共19 页 国际商法 根本区别。　 (二) 审理案件的组成人员　 在法院诉讼的当事人不能选定审判员，是由法院依法指定法官或组成合议庭审理案件； 而仲裁的双方当事人有权各自指定一名仲裁员，再共同指定或根据双方同意的仲裁规则产生 一名首席仲裁员组成仲裁庭审理案件。　 (三) 审理案件的方式　 法院审理案件一般是公开的；而仲裁庭审理案件一般不公开进行，案情不公开，裁决也 不公开，开庭时没有旁听，审理中仲裁庭或仲裁机构的秘书处不接受任何人采访。　 ( 四) 审理结果 我国法院是两审终审制，一方当事人对法院判决不服的可以上诉；而仲裁裁决是终局的， 不能上诉，也不允许再向任何机构提出变更裁决的要求，败诉方如不自动执行裁决，胜诉方 可以向法院申请强制执行但有些仲裁机构的仲裁规则，如英国伦敦的专业性仲裁机构Grain and Feed Trade Assocsation (GAFTA) 规则就规定，凡不满意裁决的当事人可以上诉到高一级 的仲裁庭，如还不满，还可以上诉到英国伦敦高等法院，法院的判决才是最终的。见GARFTA 125 号规则。　 (五) 受理案件的机构性质　 受理诉讼案件的机构是法院，是国家机器的一部份，具有鲜明的