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- 2019-07-06 发布于江苏
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【实务】全面解析:实际施工人的诉讼策略
广义的实际施工人可以理解为参与了工程项目建设,但是因为主观或客观原因没有公开或不需要公开的隐名施工组织和自然人。狭义的实际施工人的概念第一次在我国的正式文件出现,是在最高人民法院出台的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称《解释》)第4条、第25条、第26条中提出的,根据这三条的内容可以分析得出《解释》所指的实际施工人是挂靠人、转承包人、违法分包人,均为无效合同的承包人,包括法人、自然人或其它民事主体。2014年10月1日实施的住房和城乡建设部关于《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》(下称《办法》)对转包、违法分包、挂靠进行了界定,实际施工人的认定标准更具体和细化。本文也是着重介绍这类实际施工人的法律地位和诉讼策略,不作特别说明的前提下,以下所称实际施工人也是指狭义的实际施工人。一、实际施工人与发包方、总承包人的法律关系
1、发包人与总承包人的法律关系依据《解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)总承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的和第四条总承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资
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