向高甲讲主观题第四期9年真题探路 答案.pdf

主观题9 年真题详解 新浪微博：法考刑诉向高甲 微信公众号xianggaojia （2017 主观题） 【案情】 被告人李某于2014 年7 月的一天晚上，和几个朋友聚会，饭后又一起卡拉OK，期间餐厅 经理派服务员胡某陪侍。次日凌晨两点结束后，李某送胡某回家的路上，在一废弃的工棚内 强行与胡某发生了性关系。案发后李某坚称是通奸而不是强奸。此案由S 市Y 区检察院起 诉。Y 区法院经不公开审理，以事实不清证据不足为由作出无罪判决。检察机关提起抗诉， S 市中级法院改判被告人构成强奸罪并处有期徒刑三年。二审法院定期宣判，并向抗诉的检 察机关送达了判决书，没有向被告人李某送达判决书，但在中国裁判文书网上发布了判决书。 【问题】 1.本案二审判决是否生效?为什么?我国刑事裁判一审生效与二审生效有无区别?为什么? 【参考答案】 （1）本案二审判决尚未生效。二审判决应当在宣告送达以后才生效，本案二审判决始终未 向被告人李某送达判决书，裁判文书网上发布判决书也不能等同于向李某送达判决，李某始 终不知道判决的内容，因此本案二审程序未完成送达程序，判决未生效。 （2）一审裁判的生效时间为裁判送达后次日开始计算上诉、抗诉期限，经过上诉、抗诉期 限未上诉、抗诉的一审裁判才生效。由于我国实行二审终审制，普通案件二审裁判为终审裁 判，但需要送达后始生效，即二审当庭宣判或定期宣判送达裁判文书后发生法律效力。 2.此案生效后当事人向检察院申诉，程序要求是什么? 【参考答案】 （1）当事人及其法定代理人、近亲属首先应当向S 市检察院提出，案情重大、复杂、疑难 的，省检察院也可以直接受理。 （2）当事人一方对S 市检决定不予抗诉而继续向省检察院申诉的，省检察院应当受理，经 省市两级检察院办理后，没有新的事实和证据不再立案复查。 （3）S 市检认为判决裁定确有错误需要抗诉的，应当提请省检抗诉。 （4）省检认为判决裁定确有错误可以直接向省高院抗诉。 3.省检察院按审判监督程序向省高级法院提起抗诉，对于原判决、裁定事实不清或者证据不 足的再审案件，省高级法院应当如何处理? 【参考答案】 （1）经审理能够查清事实的，应当在查清事实后依法裁判； （2）经审理仍无法查清事实，证据不足的，不能认定原审被告人无罪的，应当判决宣告原 审被告人无罪； （3）经审理发现有新证据且超过刑诉法规定的指令再审期限的，可以裁定撤销原判，发回 原审法院重新审判。 4.如果省高级法院认为S 市中级法院生效判决确有错误，应当如何纠正? 【参考答案】 省高级法院既可以提审也可以指令下级法院再审。 （1）提审由省高院组成合议庭，所作出判决裁定为终审判决裁定；提审的案件应当是原判 决裁定认定事实正确但适用法律错误，或者案件疑难、复杂、重大，或者不宜由原审法院审 理的情形。 （2）省法院指令再审一般应当指令S 市中院以外的中级法院再审，依照第二审程序进行； 如果更有利于查明案件事实、纠正裁判错误，也可以指令S 市中院再审，S 市中院应当另行 组成合议庭，依照二审程序进行。 5.此案在由省检察院向省高级法院抗诉中，请求改判被告人无罪，被告人及其辩护人也辩称 无罪，省高级法院根据控辩双方一致意见，是否应当做出无罪判决?为什么? 【参考答案】 法院可以根据具体情况，既可以作有罪判决也可以作无罪判决。 （1）本案系审判监督程序的案件，法庭审理的对象是生效的法院判决裁定是否有错误，判 决有罪无罪的依据是案件事实、证据及适用的法律是否确有错误。 （2）检察机关的抗诉是引起再审程序的缘由，其请求改判无罪已经不是控诉的含义，也不 是控方，不存在控辩双方意见一致的情形。 （2016 主观题） 【案情】 顾某（中国籍）常年居住M 国，以丰厚报酬诱使徐某（另案处理）两次回国携带毒品甲基 苯丙胺进行贩卖。2014 年3 月15 日15 时，徐某在B 市某郊区交易时被公安人员当场抓获。 侦查中徐某供出了顾某。我方公安机关组成工作组按照与该国司法协助协定赴该国侦查取证， 由M 国警方抓获了顾某，对其进行了讯问取证和住处搜查，并将顾某及相关证据移交中方。 检察院以走私、贩卖毒品罪对顾某提起公诉。鉴于被告人顾某不认罪并声称受到刑讯逼 供，要求排除非法证据，一审法院召开了庭前会议，通过听取控辩双方的意见及调查证据材 料，审判人员认定非法取证不成立。开庭审理后，一审法院认定被告人两次分别贩