法律形式主义专题课件.pptx

法律形式主义;目次;一、为什么讨论法律形式主义;从本能上说，我们是不是希望法律是确定的、明确的？ 我们是不是希望法律能为所有案件都提供解决方案？ 我们是不是想从法律中获得安全感？ 如果你的权利被侵权，而又在法律上找不到救济的渠道，你会是什么感受，你会失落吗？ 你希望法律是完美的吗？ ;你认为法律是不是总是清晰的、确定的？ 如果不是，在何种情况下法律是不确定的？ 你认为法律存在漏洞吗？ 为什么存在或不存在漏洞，有什么合理根据？ 法律形式主义以一种理想的、浪漫的、完美的态度看待上述问题，你猜它会怎么回答？ 你猜法律形式主义对待疑难案件的态度是什么？ 在这堂课之前，你接触过法律形式主义吗？你对它的初步印象是怎样的？;法律体系的功能在于裁决案件； 司法裁判构成了法律体系的核心； 疑难案件的裁判作为司法裁判的核心； 疑难案件在法律体系中占据中心位置； 法律形式主义是一种关于案件裁判的重要理论。 ;法律形式主义主张总是清晰的、确定的； 法律形式主义主张法律体系是不可能有漏洞的； 法律形式主义主张既有法律已经为任何问题都确立好了答案，法官只需要去发现该法律即可； 法律形式主义主张法官在裁判中，只需要依靠形式逻辑，而无需诉诸于道德的或政治的实质判断。 以上主张符合我们的经验吗？是法律形式主义的宣称错了吗？问题出在了哪里？;二、案例的引入;Riggs v. Palmer;法律形式主义者会如何看待这个案件？;不拘泥文意、考量立法目的、法律原则;文意解释、依法裁判;三、法律形式主义的兴起;（一）作为稻草人的法律形式主义;（二）作为方法而非学派;（三）发展简史;（四）法律形式主义在美国;1、发现的时代 自然法作为革命武器； 法律渊源的发现和累积； 学习和继承英国法； 抛弃英国法、走自己的路。 ;2、信仰的时代 判例的编撰和成文立法； 宪法取法自然法称为高级法； 将法律作为一门科学来建构； 对于确定性的追求和信仰。;3、焦虑的时代 实用主义哲学的发展； 社会的发展与法律的张力； 法律现实主义。 ;（四）兰代尔与法律形式??义;四、法律形式的基本主张;那些认为法律形式主义是天真的幻想、其主张是错误的、后果是有害的人并不真正地知道法律形式主义的目的是什么。 ——昂格尔;（一）初步界定;（二）神话主张;法律总是确定的； 无缝之网（seamless web）； 唯一正解（one right answer）； 万能的形式逻辑； 神话公式：R（rule，法律规则）×F（fact，事实）＝D（decision，判决） ;（三）基本立场;（四）极端的与温和的法律形式主义;五、法律形式的衰落;真正的否定必须渗透进对方的据点，用对方自己的理由来否定他自己；如果从别的什么地方来攻击他，则会引起不便，并且不是真正地击败他。 ——黑格尔;不管形式主义是什么，反正它总是不好的。 ——弗里德雷克·肖尔 我们法律体系所经过的那段最不愉快的日子。 ——卡尔·卢埃林 ;（一）法律现实主义对法律形式主义的批评;（二）自由法运动对法律形式主义的批评; 具体批评： （1）国家的成文法，并非唯一法源，此外还有活的法律存在，而这才是真正的法源。 （2）法律体系必然存在漏洞； （3）除了形式逻辑之外，法官须进行目的考量和利益衡量； （4）法官需凭借其智慧而为利益衡量或价值判断，通过“造法”来填补法律漏洞。 ;??、评价;对法律确定性的肯定； 追求司法的确定性和客观性； 维护法官应受法律拘束的教义； 肯定逻辑在司法裁决中的重要作用； 动态的、不断自我更新和完善的法律系统。 ;谢谢聆听！