法律行为、代理和时效的法律冲突法.pptVIP

第九章 法律行为、代理和时效的法律冲突法 (The Law of the Conflict of Laws for Legal Act,Agency and Limitation of Action) 一、法律行为 二、代理 三、时效 本章基本内容 一、法律行为 （一）法律行为的法律冲突 1．法律行为的概念 法律行为，即民事法律行为，是指民事主体以设立、变更或终止民事权利义务为目的，以意思表示为要素的一种法律事实。 2.法律行为成立及生效的 实质要件与形式要件 法律行为的成立及生效通常须具备实质和形式两方面的要求。 实质要件是指当事人须有相应的行为能力；须意思表示真实；标的须合法。 形式要件则是指法律行为须符合一定的方式，有时甚至还要求符合特定的形式，如登记、公证等。 3.关于法律行为有效成立各国立法的差异 （二）法律行为的法律适用 解决的问题 规则 基本思路 对不同性质的法律行为的实质要件作不同规定 行为能力问题 首先适用行为人的属人法 物权、债权、知识产权等法律行为的成立 一般适用行为地法 合同之债等债权行为 少数国家适用意思自治原则 法律行为的实质要件 依确定法律行为效力的准据法 （一）代理的法律冲突 1．代理的概念 代理是指发生在本、代理人和第三人之间的民商事法律关系，代理人依代理权与第三人进行民商事活动，其权利义务直接由本人承担。 二、代理 2．各国在国际代理实践中的法律冲突 代理的法律冲突的主要表现 比较项目 具 体 情 况 代理制度 的理论基础不同 大陆法国家的区别论：把委任和代理权严格区别开来 英美法国家的等同论：通过他人去做的行为视同自己亲自做的一样 代理的 立法体例不同 大陆法国家一般将代理规定在民法典或商法典中 英美法国家的代理法自成一体，一般为单性法规 代理的分类不同 大陆法国家一般将代理分为法定代理权和意定代理权 英美法国家将代理分为明示的指定、默示的授权、客观必需的代理权和追认的代理 代理制度 的具体内容不同 大陆法国家只终止民法上的代理权 英美法国家认为民事上的和商事上的代理权都因之消灭，且将大陆法国家的无权代理称为违反代理权的默示担保 委托代理法律关系示意图 本 人 代 理 人 第 三 人 委托代理关系 代理权限内所为的具体法律关系 代理关系 （内部关系） （外部关系） （外部关系） 1．被代理人与代理人关系的法律适用 被代理人与代理人的关系，即所谓代理的内部关系，一般被认为是基于合同关系而建立的，属委托合同关系，因而合同关系的准据法便是被代理人与代理人关系的准据法。 （二）代理的法律适用 而在合同关系的法律适用问题上，各国多以意思自治原则作为确定准据法的首要原则，即允许涉外合同的当事人选择适用于合同的法律。因此，就涉外代理合同而言，若当事人协议选择了某一国家或地区法律的，则该被选择的法律即为被代理人与代理人关系的准据法。 主要有以下作法： 1.适用代理关系成立地法。 2.适用代理人代理行为地法。 3.适用代理人营业地法(或住所地法)。 被代理人与第三人的关系问题，实质即代理人与第三人所为法律行为之后果是否及于被代理人的问题。 2．被代理人与第三人关系的法律适用 一般而言，代理人与第三人所为法律行为之后果及于被代理人必须具备两项条件： （1）代理权实际而有效地存在于被代理人与代理人之间； （2）代理人与第三人所为法律行为系有效法律行为。 代理外部关系主要是当事人之间的合同关系，应属合同法调整范围，适用确定合同准据法的原则，即外部关系完全由附属于缔约第三人与本人或代理人之间订立的合同的法律支配。 3.代理人与第三人关系的法律适用 一般情况下，代理人在代理权限内以被代理人名义所为的代理行为的法律后果直接及于被代理人，即代理人与第三人因代理行为的发生而产生法律关系的权利义务由被代理人享有和承担，与代理人并无关联。 但在下列情况下，代理人与第三人之间的关系仍会产生法律适用问题： 1．代理人因实施代理行为而构成对第三人的侵权 对此，各国一般适用侵权行为地法来确定代理人的侵权责任。 2．代理人无权代理或超越代理权，且根据支配被代理人与第三人关系的准据法，被代理人对第三人不承担任何责任。 有的主张适用无权代理人实施代理行为地法律； 有的主张适用支配代理人与第三人缔结的合同的法律； 有的主张适用支配