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医生在家行医售药如何处理
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某食品药品监管局接到群众举报,称某乡镇卫生院在职医生陈某在家里私自销售药品。该局立即组织执法人员进行检查,经查发现,陈某为该县一乡镇卫生院在职医生,具有助理执业医师资格,在陈某家发现有双黄连口服液等药品,陈某承认其在家里用这些药品给患者看病。执法人员立即对上述药品给予了查封扣押,并做了现场笔录。
对陈某的行为如何定性处理,执法人员出现了不同观点:有人认为,陈某未取得《医疗机构执业许可证》,其行为属无证行医,且陈某是卫生院在职人员,应将案件移交卫生部门处理。有人认为,陈某的行为属无证经营药品,应依《药品管理法》第七十三条规定给予处罚。还有人认为,陈某身为医生,在家里看病是方便群众,救群众于危急之时,其看病过程中使用药品是医生的权利,合法合理,不应处罚。请问,您认为该如何处理呢?
观点一
由职能部门依职权查处
本案涉及无证经营药品和无证行医两个违法行为,药品监管部门和卫生部门对此案均有管辖权。首先,《药品管理法》第十四条第一款规定,无《药品经营许可证》的,不得经营药品。也就是说,药品经营者只有获得《药品经营许可证》才能从事药品批发、零售等经营活动。本案中,执法人员在陈某家中发现有双黄连口服液等药品,且陈某承认在家用这些药品给患者看病,这是一种通过看病而卖药牟利的经营行为,显然违反了《药品管理法》的规定,属于无证经营药品行为。
其次,《执业医师法》第十四条规定,医师经注册后,可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业,从事相应的医疗、预防、保健业务。《医疗机构管理条例》第二十四条规定,任何单位或者个人,未取得《医疗机构执业许可证》,不得开展诊疗活动。本案中,陈某具有助理执业医师资格,是某乡镇卫生院的在职医生,其注册执业的地点显然是在某卫生院,其擅自在家中从事诊疗服务活动显然违反了上述规定,且陈某未取得《医疗机构执业许可证》,属于无证行医行为。
第三,《行政处罚法》第二十四条规定,对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。因此,按照“谁先查处谁处罚”原则,药品监管部门应当依据《药品管理法》第七十三条的规定,对陈某无证经营药品违法行为实施处罚;卫生部门则可以依据《医疗机构管理条例》第二十四条规定,对陈某无证行医违法行为实施处罚。因药品监管部门处罚在先,已实施了没收药品和销售药品的违法所得及罚款的行政处罚,按照“一事不再罚”原则,卫生部门对这部分不再作出相应的处罚。
河北省香河县食品药品监督管理局 李领波
观点二
移送卫生部门处理
陈某是卫生院的在职医生,具有助理执业医师资格,在卫生院内为患者从事诊疗活动是合法行为。但陈某个人在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下在家里为患者治病用药,违反了《医疗机构管理条例》第四章第二十四条“任何单位或者个人,未取得《医疗机构执业许可证》,不得开展诊疗活动”的规定,应定性为非法从事诊疗活动,移交卫生行政部门处理。
这里需要注意的是:陈某在家里存放少量药品,执法人员不应把这看作是一个孤立的药品销售行为,因为陈某存放药品的行为和动机是为了实现给患者治病的目的,尽管他的诊疗活动属非法行为,但是这种使用药品的方式仍属医疗活动范畴,不能单独认定为无证经营药品。
江苏省响水县食品药品监督管理局 高旭东
观点三
按照非法行医处理
陈某的行为应当说是比较清楚的,既属于非法行医又属于无证经营药品。理由很简单:只有是具有合法行医资格的人在具有《医疗机构执业许可证》的单位进行诊疗活动才是合法的行医行为,其余情况均属于非法行医;且任何机构和个人只有依法取得《药品经营许可证》才能进行药品经营活动。从“一事不再罚”的原则出发,本案的主要问题是对陈某到底是按非法行医追责,还是按无证经营药品追责?笔者认为,应该移交卫生部门按非法行医追究责任。理由有三:
一是从法理角度看,一行为违反数条法律规定,属于法条竞合的情况,应当择一重处罚。《医疗机构管理条例》第四十四条规定:“违反本条例第二十四条规定,未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的,由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动,没收非法所得和药械,并可以根据情节处以一万元以下的罚款。”而无证经营药品的处罚条款是《药品管理法》第七十三条“未取得《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》生产药品、经营药品的,依法予以取缔,没收违法生产、销售的药品和违法所得,并处违法生产、销售的药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款”的规定。该案中查处的药品品种数量并不多,即使按高倍处罚也比非法行医轻得多。二是从震慑力的角度看,按非法行医处断的效果也十分显著。非法行医屡
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