法理学第十四章法律演进.ppt

司考真题1（2004，多） 在讨论“法的起源、法的历史发展”这部分内容时，法学院同学甲、乙、丙各抒已见。甲认为：1．马克思主义法学认为法产生的根本原因是私有制的出现和阶级的形成；2．在古罗马学者西塞罗看来，人定法源于自然法。乙认为：1．法的移植对象只能是本国或本民族以外的法律，法的继承对象则主要是本国或本民族的法律；2．德国学者马克斯.韦伯将历史上存在的法分为形式不合理的法、实质不合理的法、实质合理的法、形式合理的法。丙认为：1．与原始社会规范的适用相比较，法的适用范围主要是根据居民的血缘关系来确定的；2．不同历史类型的法之间存在着继承关系。下列选项何者为正确? A．甲的观点1、乙的观点1和丙的观点2B．甲的观点2、乙的观点2和丙的观点1C．甲的观点1、乙的观点1和丙的观点1D．甲的观点2、乙的观点2和丙的观点2 解析 【答案】 AD 司法考试已连续两年以这种出题形式来考查考生的法理和法制史知识。做这种类型的题目，考生最好使用排除法。比如本题中，丙的观点1 是明显错误的，因为主要是根据居民的血缘关系来确定其适用范围的是原始社会规范，而不是法。有了这一正确的判断，即可轻易排除BC项。至于AD，甲、乙的观点均是正确的，故均入选。值得警惕的是，有部分考生受思维定式的影响，在用“排除法”确定了A 项正确以后，便不再考虑D项，考试中一定要细心，不可草率行事。 司考真题2（2007，多） 关于法律发展、法律传统、法律现代化，下列哪些选项可以成立？ A.中国法律的现代化的启动形式是立法主导型 B.进入20世纪以后，各国、各民族法律的特殊性逐渐受到普遍关注，民族历史传统可能构成现实法律制度的组成部分 C.在当今经济全球化的背景下，对各国法律进行法系划分已失去了意义 D.法的继承体现时间上的先后关系，法的移植反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴 解析 【答案】 ABD 法的现代化由内发型和外源型两种，中国法律的现代化属于后者，并且其启动形式是立法主导型，是自上而下的。进入20世纪以后，各国、各民族法律的特殊性逐渐受到普遍关注，因此，民族历史传统可能构成现实法律制度的组成部分。法的继承体现时间上的先后关系，法的移植反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。在当今经济全球化的背景下，各国法律之间的移植变得频繁，各国法律呈现趋同的趋势，但是，差异依然存在并且非常重要，所以对各国法律进行法系划分依然具有重要意义。 * 如：公民的人身自由不受侵犯。 * * * * * 如：公民的人身自由不受侵犯。 * * * * * * * * * 第十四章 法律演进 法律 演进 法律 演进 概论 法律 继承 法律 移植 法制 改革 第一节 法律演进概论 一、法律演进的内涵 意指某一个国家或者社会之中的法律制度在整体上从落后状态向先进状态的不间断但却是长期而缓慢的发展或者进步过程。 二、法律演进的类型 （一）模式：进化论、建构论 （二）道路：本土化、国际化 （三）动力：内源型、外源型 法律演进 的类型 发展模式：进化化 建构化 发展动力：内源型 外源型 发展道路：本土化 国际化 三、法律演进的基本规律 （一）社会发展引导和促进着法律的演进与发展，是最终决定和推动法律的演进与发展的力量 （二）法律的演进与发展是一个长期的、缓慢的发展过程 （三）内容上体现为从“义务本位”到“权利本位”的价值观念与法律规范和法律制度的转型过程 （四）根本的动力的确在于一个社会内部需求的增长、进化和发展，但同时也离不开外部环境因素的外在推动 （五）在形式上，从自我确证的封闭式发展到互有差异的多法律体系彼此交流与融合的开放式演进、发展过程 （六）在具体途径上表现为：继承、借鉴和创新 （七）在推动力上：宗教是重要因素 法律演进的途径可以抽象概括为演变、突变和质变三种。演变的表现形式就是法律继承；突变的表现形式包括法律移植和法律改革两种形式；而质变的表现形式我们称之为法律革命，按马克思的解释就是法的历史类型的更替。 第二节 法律继承★ ★ 一、法律继承的概念和特点 （一）法律继承的概念 就是不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受。 （二）法律继承的特点 1、对旧法既有抛弃又有保存 2、是一种批判性选择的继承 为什么美国在独立战争后未能改变普通法的传统 独立战争胜利之前，北美大陆曾长期处于英国的 殖民统治之下，在此期间，殖民地逐渐建立起来 类似英国的普通法法律制度。但在独立战争胜利 之后不久的美国，出现了一种背离普通法传统