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成案研究讲义 ——归入法和关系分析法在行政案件中的运用 一、法律思维：一种专业性和工具性的思维 （一）请思考以下两个案例： 案例1：为应对H7N9疫情，南京市城市管理局决定4月 案例2：新浪微博名为@参议王林军的实名认证网友刊载了芦山地震后当地在汶川地震后受援建学校的照片（如下所示），该网友提出：“【又是豆腐渣工程？！】芦山县隆兴中心校。汶川512地震后由相关机构捐款援建，所谓抗八度强震。但这次地震遍体鳞伤，承重墙几近断裂，整所学校已报废。” 案例3：针对某杂志刊登的有关宪政问题的观点，我国宪法学元老许崇德教授近期在《光明日报》撰文，对有关观点进行了批驳。 请谈一谈你对上述三个案例（事例）的观点。 （二）必备的法律方法 1、演绎的涵摄结构 2、法律适用的规则 3、法律解释的方法 4、法律漏洞填补的方法及其界限 5、社会实证材料的运用方法 （三）法律思维 法律思维应当被理解为严谨到刻板的思维，法律思维应当抓住三点： 1、规范性：以法律规范为中心，法理念、法原则和法理论是你理解和解释法律的工具，而不能替代法律，法律人不能随便用法理念、法原则和法理论来质疑法律规范； 2、逻辑性：法律思维是逻辑思维，其推演应当构建起完整的逻辑链条； 3、程式性：法律思维有着严格的思考程式，这种程式被隐含在归入法和关系分析法中。 初学者应当严格、刻板和机械地重复案例的训练，以培养法律思维，使得对法律思维的运用成为职业习惯。融会贯通是以后的事情。 （四）训练的材料 1、《最高人民法院公报》上的判决书 2、最高人民法院不定期公布的指导性案例 3、《人民司法》（案例）上的案例及其解读 4、《人民法院案例选》 二、归入法的要点 归入法是法律适用的一种统一方法，这种方法严格地规定了得出法律结论之前必须遵守的步骤，这些步骤可以使得法律适用者用一种系统的方法来审查案件事实，从而确认手头的事实情况是否符合某个法律规范的各个要件。 （一）归入法的前提 1、找到准确法律依据； 2、抽离出法律条文的每个前提条件 （二）归入法的步骤 第一步：写出一个总起句：说明这部分会审查什么内容，帮助法律适用者集中精力在这一部分必须处理的问题上。 例如：《合同法》第58条第1句规定：合同无效或者被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还。某案件涉及的总问题是合同一方是否有权撤销合同，但你的问题首先是两造之间是否已经缔结一个合同。因此，你应当写一个总起句：“第一个问题是双方当事人之间有一份有效的合同”，于是你在这一部分就围绕总起句设定的问题，而不考虑合同撤销的问题。 第二步：对于总起句中出现的词语给出定义； 例如：上一例子中，你应当对“合同”的定义进行分析，分析的依据依以下顺序决定：本法——其他法（含行政法规）——司法解释——最高人民法院的案例——权威学者论述。 第三步：将案件事实与定义进行比较，确定事实是否符合定义：这一步可以判断你的要件是否可以得到满足，是真正意义上的归入。 第四步：写结论句：呼应总起句，回答总起句所提出的问题，完成归入。 （三）归入法的难点 1、未写明的前提要件：需从其他法律中寻找，如《行政诉讼法》第54条规定，对显失公平的行政处罚可以变更判决，因此，行政处罚一个未写明的前提就是“不得显失公平”。 2、没有定义的法律术语和法律解释的四个原则 原则一：字面解释 原则二：体系解释 原则三：历史解释 原则四：目的解释 3、法律没有明确规定的情形（法律漏洞填补） 方法一：类推适用 方法二：目的性限缩 方法三：目的性扩张 （四）行政案件中如何运用归入法 1 不服一个行政行为 1）该行政行为所适用的法律条文是什么？ 2）做出该行为的行政机关是否遵循了形式要求和程序要求？ aa 行政机关是否有权做出该行为？ a）主管（是否在行政机关的职权范围内） b）管辖 bb 行政机关做出行为时是否遵循了形式要求？ a）特殊的形式要求（如听证、实施行政强制措施的限制） b）一般的形式要求（如行政处罚的一般步骤） 3）实体上合法以及充分的证据 aa 法律规范的前提要件 bb 行政机关所选择的方法是否为法律规范所涵盖？ cc 对于行政机关有自由裁量权的，行政机关是否正确地使用了自由裁量权？ a）比例原则：目的正当性——手段适当性——手段必要性——限制妥当性 b）自由裁量权的其他方面：行政机关是否行使了自由裁量权、是否只考虑了与案件相关的因素、是否考虑了所有相关的因素 4）行政行为侵害了相对人的哪些权利？ 5）结论 2、要求做一个行政行为 1）相对人请求的法律规范依据是什么？该规范是否赋予了相对人一种主观性的权利？ 2）前提条件 aa 形式要求：是否正确地申请：相对人是否被要求提出申请（应申请行为或依职权行为）——相对人是否向有管辖权的行政机关提起申请——是否在规定的时限内提起申请——是否按规定