第十八章商标权的取得.pptVIP

第十八章 商标权的取得（重点章） ? 第【重点问题】 1．商标权取得的方式有哪几种？ 2．商标注册的原则是什么？ 3．商标注册的条件 4．如何提起商标异议？ 第一节 商标权的取得的方式 一原始取得 商标权的原始取得是指其不是基于他人既存的商标权而直接产生，即“商标权的取得是最初的，是商标权的第一次产生。”在各国的商标法律制度中，关于商标权的原始取得方式，主要有四种不同的立法模式： （一 使用取得使用取得，是指商标权产生的方式（或者称标准）是商标的实际使用。 使用取得，是商标权取得的一种比较原始的方式。它对保护商标先用人的利益无疑是最为有利的，从自然法角度讲，也是最为公正的一种商标权取得方式。 但这种方式的缺陷也是明显的，即在 商标权的归属发生争议时，无论是争议的当事人，还是争议的裁判者，都会为解决争议投入大量的成本，从而造成争议解决成本的极大浪费，影响法律效益目标的实现。正因为此，目前世界上绝大多数国家并不采取使用取得的立法模式，只有美国、挪威、菲律宾、列支敦士登等少数国家采用这种立法模式。 （二）注册取得 注册取得，是指商标权产生的方式是商标的依法注册，即商标只有经过法定程序的注册，才会产生商标权；注册是取得商标权的唯一依据。未经注册的商标，即使已经使用，也不产生商标权。 在同一商标有两个以上的注册申请人时，商标权应授予最先提出注册申请者；只有在两个以上的注册申请人于同一时间在同一种或者类似的商品或服务上，以相同或者近似的商标进行注册时，才考虑将商标权授予商标先用人。 （三）使用和注册均可取得 商标权既可以通过注册而取得，也可以通过使用而取得，即混合取得。在这种立法模式中，同一或者同类商品或者服务上的相同或者近似商标，有可能产生两个以上的商标权。 对此情况，一些国家规定，获准商标注册的人，无权排斥商标的首先使用人继续在原贸易活动范围内继续使用其商标，即允许首先使用该商标而未办理注册手续的人继续使用该商标。 不过商标先用人的这项权利同该商标的注册人的权利相比，受到明显的限制性：一是必须在原贸易活动范围内使用；二是只能限于自己使用该商标，不能转让该商标权。 在混合取得模式的立法中，尽管商标经注册后的权利效力，大于商标使用的权利效力，但商标注册后的权利效力并不稳定。 （四）因驰名而取得 因驰名而取得商标权，也可以归于“使用取得”商标权中的一类特殊情况。它是对“注册取得”制度的补充。 因为注册原则遵循的是“不注册，不保护”准则，这一原则在有些情况下可能会导致很不公平的结果，如对驰名商标所有人。 我国《商标法》2001年第二次修正案，新增加的第13条，就明确规定了对驰名商标的特殊保护。 《巴黎公约》第六条之二：缔约国就依职权或依有关当事人的请求，结受公约保护的权利人所有的弛名商标的复制模仿或翻译，用于相同或类似商品，易产生混淆的，拒绝或取消注册，并禁止使用。 二、继受取得 继受取得又称传来取得，是指基于他人既存的商标权而取得的商标权。商标权继受取得的方式，一般包括以下几种： 一是商标权的转让，即根据转让合同，出让人向受让人移转其商标权，从而使受让人成为该商标的新所有权人。 二是商标权的法定移转，即根据法律规定，在商标权人死亡或者终止后，由其法定继承人或者继受人依法取得商标权。应当指出的是，无论是转让，还是法定移转，都必须经过相应的法定程序后，才能发生继受取得的效果。 第二节 商标注册的原则 一、自愿注册为主、强制注册为辅原则 自愿注册，是指商标使用人对其使用的商标是否申请商标注册取决于自己的意愿。自愿注册原则是一种国际惯例，符合知识产权的私权性质。 我国《商标法》第4条规定了自愿注册的内容，即自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，或者对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请注册。 我国《商标法》对极少数商品仍保留了强制注册办法。《商标法》第6条规定，国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。 必须使用注册商标的人用药品包括中成药（含药酒）、化学原料及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清疫苗、血液制品和诊断药品；烟草制品包括卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝。 这是一项强制性规定，商标使用人应当自觉遵守，否则将受到法律的制裁。 二、申请在先为主、使用在先为辅原则 申请在先原则，是指当有两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册时，商标权将依法授予最先提出申请的人。 《商标法》第29条规定：“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同