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建设工程项目全程法律服务方案 2011 年 10 月 19 日 投稿人： 刘东升律师 点击： 2175 次 摘要：随着我国法治化进程的加快及企业和国民法律意识的提高， 律师的工作已经涉及社会生活的方方面面， 在建设工程领域也不例外。 并且，随着建筑和房地产业在中国的迅速发展， 建设工程及房地产方面的法律服务已经是律师的重要业务之一，律师全面参与工程建设与房地产开发已经是大势所趋。 建设工程项目全程法律服务方案 一、建筑和房地产业现状和相关法律背景 建筑和房地产业在中国经历了一个从无到有，从不成熟到逐渐成熟的发展过程。 从目前看，我国建筑和房地产业正处在向成热阶段发展的过程之中， 近十几年来，国家相继出台了一系列的法律、法规 、规章。我国第一部城市房地产管理方面的法律是 1994 年 7 月 5 日第八届国人民代表大会常务委员会第八次会议通过的 《中华人民共和国城市房地产管理法》 。以后又先后颁布了 《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国建筑法》等一系列法律，国务院也颁布了《城市房地产开发经营管理条例》、 《土地管理法实施条例》、《物业管理条例》等行政法规。依据这些法律、 法规，建设部及各地房地产主管部门也相继出台了相当多的行政规章、 地方性法规及规范性文件。 最高人民法院从司法实践的角度， 为 更好地处理房地产纠纷，也出台了一系列的司法解释，特别是在 2003 年、 2004 年，先后出台了三个司法解释， 即《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》 ，分别涉及商品房交易、 建筑工程和土地使用权。律师从事建筑和房地产业务， 只有对这些法律灵活掌握和运用， 才能更好地参与建设工程的诉讼与非诉法律服务，最大限度地保护委托人的合法权益。 二、律师参与建设工程的必要性 随着我国法治化进程的加快及企业和国民法律意识的提高， 律师的工作已经涉及社会生活的方方面面， 在建设工程领域也不例外。 并且，随着建筑和房地产业在 中国的迅速发展，建设工程及房地产方面的法律服务已经是律师的重要业务之 一，律师全面参与工程建设与房地产开发已经是大势所趋。 从我国目前建筑和房地产业发展的现实情况和司法实践看， 律师参与建设工程法律服务有相当的必要性，主要体现在以下几个方面： 1．建设工程项目投资大、风险高，律师全程参与可以在相当程度上减少风险。 建设工程项目一个明显的特点就是投资大、 风险高，一个项目， 动辄上千万甚至 数亿元的资金。这种投入的高风险可能是来自国家政策调整、新的法律的实施、 金融环境的变化、 自然环境的不可抗力、 合同相对方的违约、 以及自身在签订合 同或履行合同中的失误等等。 对于合同的任何一方来说， 任何一个风险都可能付 出重大代价。 律师的参与虽不能让项目与风险完全隔离， 但是其可能通过法律、 法规、政策的合理运用，在立项时进行法律风险的论证， 为项目的开发经营设计出最佳的规避风险方案；在招标投标、谈判签约阶段，制定结构严谨、内容详尽的法律文件； 在履行合同过程中， 为委托方完善各种手续， 采集重要证据， 对出现的问题及时提出解决方案，把风险隐患消灭在萌芽状态。 2．建设工程项目涉及法律繁多、合同关系复杂，律师全程参与有利于合同当事 人合法、有序地开展工作，避免或减少纠纷隐患。 建筑和房地产法本身是一个综合的法律体系， 其开发经营与管理过程涉及众多基 本的民事和行政法律制度，如建筑法、物权法、合同法、土地管理法、城市规划 法、房地产管理法等诸多方面，法律关系可谓纵横交错，纷繁复杂。一个工程从 开始到结束，所涉及的合同和其他法律文件数量不会少于 100 份，是其他专业法 律领域所少见的。 在建设工程中， 没有专业律师的参与， 整个项目不留任何隐患 与缺陷，是难以想像的。 3．国家法律、政策、司法实践变化较快，律师参与建设工程可以更好地维护委 托人的利益。建筑和房地产业关系到国计民生，其必然受政策影响，例如 2005 年初国家出台的一系列调控房地产市场的政策。 就立法和司法实践而言， 新的法 律、法规、司法解释不断出台，致使司法实践变化较快。不管是建设单位还是承 包商，如果没有律师的参与， 很难较好地理解与运用这些法律、 法规、司法解释，通过法律途径保护自己的合法权益。从上世纪 90 年代以来，建筑及房地产业在中国迅猛发展，律师参与建设工程的法律服务项目越来越多、涉及面越来越广， 现在越来越多的建设单位 （业主）和施工单位委托有经验的律师提供建设工程的全程法律服务。 正因为律师参与建设工程的必要性， 很多工程建设项目都有律师的全程参与， 特别在北京、上海和其他