第二章 个人独资企业法和合伙企业法.pptVIP

* * * * 注：个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、中外合资经营企业的出资方式基本相同，但只有合伙企业的普通合伙人可以劳务出资。 * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 【案例】 2009.1，甲、乙、丙共设一企业。合伙协议约定： 甲——5万元出资，乙——房屋（8万），丙——劳务（4万）； 同比例分担利、亏。 2009.6 贷款5万元，期限1年。 2009.8，甲退伙并办毕退伙结算手续。 2009.9，丁入伙。 2010.5 因亏损解散，将现有3万元财产予以分配，未到期贷款未清偿。 2010.6，贷款到期，要求清偿，发现该企业已解散，遂向以下人要求，不还，有以下理由： 甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。 丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。 乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。 丙表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。 要求： 根据以上事实，回答问题： 1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。 2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ 3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？ （1）① 甲的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。② 乙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，故乙提出应按合伙协议约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承担连带清偿责任。③ 丙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人应当是依法承担无限责任者，合伙企业不允许有承担有限责任的合伙人。因此，以劳务出资成为合伙人的丙，应承担合伙人的法律责任，也应对银行贷款承担连带清偿责任。④ 丁的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，故丁对其入伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 （2）根据《合伙企业法》的规定，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的全部财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务便分配财产，是违法无效的，应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲、乙、丙、丁承担无限连带清偿责任。 （3）根据《合伙企业法》的规定，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定承担按份责任的。据此，甲因已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，故不再承担内部清偿份额；如在银行的要求下承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；如乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时，有权就其超过的部分，向其他未支付或未足额支付应承担份额的合伙人追偿。 * * （1）协议退伙的情形（协议有约定或违反协议约定） ： 1)前提：合伙协议约定合伙企业的经营期限的 2)情形之一： A合伙协议约定的退伙事由出现； B经全体合伙人同意退伙； C发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由； D其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 3）违反上述规定擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。 * * （2）通知退伙 ①须合伙协议未约定合伙企业的经营期限； ②须该合伙人的退伙不致给合伙企业事务执行造成不利影响； ③须提前30日通知其他合伙人。 这三个条件必须同时具备，缺一不可。 违反上述规定擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失 * * （3）当然退伙的原因 有情形之一（失去合伙人资格，无偿债能力等） 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； 个人丧失偿债能力； 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被法院强制执行。 当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。 * * （4）除名 合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名（损害合伙企业的利益） 未履行出资义务； 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； 执行合伙企业事务时有不正当行为； 合伙协议约定的其他事由。 * * （八）特殊的普通合伙企业 1.概念 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。 2.名称：应标明“特殊普通合伙” 3.责任承担 它是普通合伙的一种特殊形式 合伙人承担债务责任的特殊规定：一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应承担无限责任或无限连带责任，其他