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二、企业如何应对仲裁案件 三、认真在庭上进行有效举证和巧妙应对; (一)工资争议可能涉及的证据以及如何举证: (二)工时争议的证据: (三)规章制度作为证据使用时要注意: 规章制度的原件,有几个版本的要提供最新的版本、规章制度已经向劳动者公示的证据、制定程序的合法性。 (四)证人证言: 第三部分 如何依法辞退员 工避免劳动争议 一、解除劳动合同与开除、除名的联系与区别 1、解除劳动合同与开除、除名的概念 2、解除劳动合同与开除、除名的联系与区别 联系:均是解除劳动关系的方式 区别:运用的主体不同/适用对象不同/适用原因不同 二、协商、违纪、正常、裁员、终止解除合同辞退的操作程序和应注意的法律问题 1、协商解除合同的程序: 当事人自由度最大的一种方式。按照劳动法二十四条执行。一方提出解除合同的事由/双方进行协商/按照口头或者书面达成的协议办理解除合同的手续 2、违纪解除合同的程序: 掌握违纪的事实/正确适用法律法规和单位的规章制度/征求工会的意见/起草解除合同的通知书/送达当事人/追究违约责任 3、正常解除合同的程序 查清员工是否符合解除合同的条件/准确适用法律法规和单位的规章制度/严格按照程序办理(如提前三十天的规定)/征求工会的意见/起草解除合同的通知书/送达当事人/承担违约责任 4、裁员应当注意的问题 确认单位是否符合经济性裁员的条件/提前三十天向工会和员工说明情况,并听取他们的意见/起草裁员的文件,将方案报送当地的劳动行政部门/实施裁员的方案/承担违约责任 三、职工擅自离职应如何处理 擅自离职的表现:旷工 掌握旷工的具体事实/查看单位的规章制度,看劳动者的违纪行为是否达到了解除合同的条件/作出是否解除劳动合同的决定/征求工会的意见/起草解除合同的通知书/送达当事人/追究违约责任 四、职工离职过程中违法、违约的责任: 违法、违约赔偿金:按照直接经济损失计算 违反劳动合同的违约金:按照合同约定的条件和标准计算。可以只约定计算方式,不约定具体标准 五、解除合同辞退经济补偿金/终止合同辞退的生活补助费 经济补偿金是由劳动者与用人单位解除劳动合同后,用人单位根据《劳动法》向劳动者支付的费用。 (一)经济补偿金支付的法定情形: 1、封顶(受12个月工资限制的情形):用人单位按照劳动者在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,最多不超过12个月 2、不封顶(不受12个月工资限制的情形):用人单位按照劳动者在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。 五、解除合同辞退经济补偿金/终止合同辞退的生活补助费 3、额外经济补偿金: 50%标准:用人单位在解除劳动者合同后,未按规定给予劳动者经济补偿的,除全额发给经济补偿金外,还须按该经济补偿金的50%支付额外经济补偿金; 25%标准:用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资,拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬(加班加点工资),除在规定时间全额支付劳动者应得工资外,还须加付相当于应发工资的25%的经济补偿金。 用人单位支付劳动者工资低于最低工资标准的,需要在补足低于标准的同时,另外支付相当于低于部分25%的经济补偿金。 (二)经济补偿金免支付的法定情形: 经劳动合同当事人协商一致解除合同的,如果解除劳动合同系劳动者主动提出,用人单位可以不支付经济补偿金。 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同且不需要支付经济补偿金: 1、在试用期间被证明不符合录用条件的; 2、严重违反用人单位劳动纪律或者规章制度的; 3、严重失职,营私舞弊,对用人单位利益造成重大损害的; 4、被依法追究刑事责任的; 5、被劳动教养的。 (三)经济补偿金的计算办法: 1、企业正常生产情况下: 以劳动者被解除合同前12个月的月平均工资为基数,按照劳动者在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。若该劳动者的月平均工资低于同期企业月平均工资的,应该按照企业月平均工资的标准支付。 2、企业非正常生产情况下: 以劳动者被解除合同前12个月的月平均工资为基数,按照劳动者在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。若该劳动者的月平均工资低于企业月平均工资的,应该按照企业月平均工资的标准支付,但支付标准不得低于当地最低工资标准水平。 经济补偿金应当一次性发给。 (四)作为经济补偿金计算依据的“工作年限”: 作为经济补偿金标准的工作年限,必须是劳动者在本单位的连续工作的时间。工作时间不满一年的按一年的标准计算。 几种特殊情况的本单位工作年限认定: 1、退伍、复员、转业军人的军龄应该作为计发经济补偿金的本单位工作年限。 2、未领取政策性安置费(或补助费、退役金、经济补偿等)的政策性安置人员,包括离开部队按规定回地方安置的军人、随军家属、森林工人安
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