工程监理人员应守住的法律底线.docVIP

工 监 理 人 员 应 守 住 的 法 律 底 线 引 ?言 经拜读长阳清江建设工程监理有限责任公司覃宁会先生发表于《建设监理》2016年第4期《关于罪刑法定原则下监理人员所负刑责的思考》一文，颇受启发。笔者认为，除文中所述施工现场发生重大安全事故致使监理人员所负刑责存在争议外，作为监理人员自身，应从哪些方面加强自我保护、如何守住法律底线至关重要。 1? 监理人员所负刑责的范围 2015年8月29日，第十二届全国人大常委会第十六次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案（九）》，修订后的《中华人民共和国刑法》共四百五十二条，内容涉及工程监理单位的只有一条，即第一百三十七条所述的工程重大安全事故罪：建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《刑法注释本》对该条注释为：（1）构成本罪的主体是单位；（2）行为人的目的虽然并不希望重大安全事故的发生，但为了投机取巧，从中牟利，其降低质量标准的行为是故意的，而且在客观方面实施了违反国家规定，降低工程质量标准的行为，如降低水泥标号、使用不合格的残次建筑材料等；（3）必须是造成了“重大安全事故”，这是区分罪与非罪的重要界限。 本条所指“工程重大安全事故”，实质上是我们日常所说的“质量事故”，即刑法界定的“工程重大安全事故”是工程质量缺陷诱发的安全事故，质量缺陷是诱因，安全事故是结果，其间存在因果关系，其载体是工程实体质量。而非JGJ 59—2011《建筑施工安全检查标准》中为保证施工现场作业安全的19种检查评定项目，这19种检查评定项目是保证施工安全的技术措施。施工现场一旦出现重大安全事故，经查证落实，确系由质量缺陷诱发的重大安全事故，监理人员才须承担刑事责任，并非一旦出现重大安全事故，就要追究监理人员的刑事责任，那是对《中华人民共和国刑法》的曲解。 在司法实践中，要注意区分以下两条刑法所指情形。 第一百三十四条规定，重大责任事故罪是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。 强令违章冒险作业罪是指强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，年五年以上有期徒刑。 条文注释：根据本条第1款的规定，认定重大责任事故应当注意以下问题：（1）该罪的主体是在各类生产经营活动中从事生产、作业及其指挥管理的人员。（2）本罪在主客观方面表现为在生产、作业中违反安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成严重后果。本条第2款是关于强令他人违章冒险作业的处罚规定。根据《中华人民共和国建筑法》第四十五条规定，施工单位是安全生产责任主体。因此本条刑法规定的情形只会发生在施工单位现场人员中，监理绝无直接指挥工人冒险作业的客观条件。施工现场出现安全隐患时，监理是通过监理通知的形式向施工单位指出其隐患的存在形式与部位，限令施工单位整改，监理针对的是单位而不是具体的人，所以说本条刑法指定的对象是施工单位。 第一百三十五条规定，重大劳动安全事故罪是指安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。与第一百三十四条同理，施工单位的安全生产主体的责任确定了本条情形出现时，其刑事责任在施工单位而非监理单位。 由以上三条刑法的适用条件对比可见，施工现场一旦出现安全事故，其刑事责任涉及监理单位的只有第一百三十七条，不能用相似原理进行类推，否则便会伤及无辜。 2? 关于“国家规定”的相关内容 《中华人民共和国建筑法》第六十九条：工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通，弄虚作假、降低工程质量的，责令改正，处以罚款，降低资质等级或者吊销资质证书；有违法所得的，予以没收；造成损失的，承担连带责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。该法“第五章建筑安全生产管理”中，从第三十六条至第五十一条共16条法律文件中，直指施工企业的多达10条，对监理单位未作明文规定，第四十五条明确规定“施工现场安全由建筑施工企业负责”。由前述条文对比不难看出，监理单位只需对工程质量负责，这与《刑法》第一百三十七条相一致。 《中华人民共和国安全生产法》于2002年6月29日经第九届全国人民代表大会常务委员会通过，后经2009年、2014年两次修订，均无针对监理单位的专门条款。 《建设工程安全生产管理条例》于2003年11月12日经国务院第28次常务会议通过，2004年2月1日起施行，文中涉及监理