新起点备战2012年司法考试每周必练十五刑法.doc

大众考资网： 咨询电话：010 内部资料 注意保密 大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 新起点备战2012年司法考试每周必练十五（刑法） 答案及解析 一、单项选择题 1．答案：D 解析:首先，本案中，甲乙两个人对于小孩子的死亡是出于过失的心理的，题干中的“不料”将小孩打死便说明了这点，但不能说行为人主观上没有过失，因为甲、乙是在茅屋旁的草丛中打猎，即有人居住的旁边。在过失犯罪中，行为人仅对自己所造成的结果承担刑事责任，对他人的结果不承担刑事责任。但本案中，由于查不清被害人究竟是被谁的枪打死的，当然只能是两人均无罪。注意，如果题目换一下，甲乙两人密谋杀害丙，各开一枪，丙只中一颗子弹，无法查清是谁的子弹造成的，这种情形下，由于共同犯罪要实行“部分行为全部责任”，即各共犯人必须对全体的共同行为承担刑事责任，即使查不清子弹是谁发出的，但只要能证明是他们共同的子弹中的一颗，即可以要求甲、乙二人对此承担刑事责任，好均定故意杀人罪既遂。 2．答案：A 解析：本题考查的是累犯的成立条件。累犯分为一般累犯和特别累犯。一般累犯的成立条件是，1．主观条件：前后两罪都是故意犯罪；2．刑度条件：前后两罪都是或者应当是有期徒刑以上刑罚的犯罪；3．时间条件：后罪发在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后5年之内。但如何理解“刑罚执行完毕或者赦免以后”，需要注意如下两点：关于累犯成立的时间条件，有两点需要注意：（1）如果前罪因适用假释而执行完毕的，5年的期间应当从假释期满之日起计算而非假释之日。（假期考验期满才认为，原判刑罚视同执行完毕）。（2）缓刑考验期内再次犯罪的，或者缓刑考验期满再次犯罪的，不成立累犯。（因为累犯要求前罪执行完毕或者赦免，而缓刑考验期满的即使没有违反缓刑考查的规定，其后查也是原判刑罚不执行，而不是累犯所要求的“刑罚执行完毕或者赦免以后”）。此外，特别累犯的成立条件是：1．前后犯罪都是危害公共安全的犯罪。2．时间及刑度都没有特别要求。A选项是缓刑考验期满后，由于原判刑罚没有执行，不成立累犯。B选项符合累犯的成立条件。C选项是假释后，假释后就视同刑罚执行完毕，5年内犯罪的符合累犯的成立条件。D选项是特别累犯，只要前后罪都是危害国家安全的犯罪，均成立累犯。 3．答案：D 解析：本题考察的是被害人承诺阻却行为的违法性的问题。被害人的承诺只有符合如下条件才可能阻却行为的违法性：1．承诺者对被侵害的法益具有处分权。——对于国家、公共利益、他人利益，不存在被害人承诺的问题，即使承诺自己的法益，也有一定的限度，不包括生命。2．承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。3．承诺必须出于被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制或者威压做出的承诺，不阻却违法性。关于此点，需要注意两个问题：（1）承诺的动机错误，承诺仍然有效力。例如，妇女以为与对方发生性关系，对方便可以将其丈夫从监狱中释放，但发生性关系后，对方并没有释放其丈夫。（2）因为受骗而承诺的，承诺无效。侵害人的行为成立犯罪。行为人冒充妇女的丈夫实施奸淫行为时，黑夜中的妇女以为对方是自己的丈夫而同意发生性关系的，其承诺无效。4．必须存在现实的承诺。——只要被害人具有现实的承诺，即使没有表示于外部，也是有效的承诺。即使侵害人没有认识到被害人的承诺，只要被害人有承诺，就不成立犯罪。5．承诺至迟必须存在于结果发生时。6．经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。注意：符合上述条件的，行为人对所承诺的法益造成损害的行为不具有违法性。但是，经承诺所实施的行为如果侵犯其他法益，则可能构成其他犯罪。例如，妇女同意多人对其实施淫乱行为，虽然不构成强奸罪，但不排除聚众淫乱罪的成立。 此外，虽然没有得到被害人承诺，但如果推定被害人会承诺的，也阻却行为的违法性。现实上没有被害人的承诺，但如果被害人知道事实真相后当然会承诺，在这种情况下，推定被害人的意志所实施的行为，就是基于推定的承诺的行为。 A选项，被害人根本对于所承诺的事项的意义、范围不具有理解能力，即不符合第2个条件。其实我们还可以这样思考，父母也可以成为拐卖儿童罪的主体，因此，小孩子的承诺不能够阻却违法性。再者，如果小孩承诺有效的话，贫困地区家长都要靠生小孩、卖小孩为生。B选项中，在此种紧急情况下，完全可以推定被害人会承诺。C选项中，作为成年人的孙某承诺放弃自己短暂的自由当然是有效的，丙的行为不构成犯罪。D选项中，丁某实施的行为超出了李某的承诺范围，构成犯罪。 4．答案：A 解析：选项A中，胡某给钱与甲的诈骗行为并没有因果关系，胡某是基于“觉得甲穷困潦倒，实在可怜”，因此，甲是诈骗未遂。这一点，也可能通过因果关系的中断