改善中国上市公司法人治理结构的试金石.docVIP

改善中国上市公司法人治理结构的试金石 ——有关独立董事制度的分析 刘丰 关键词: 独立董事/公司治理结构/一元模式/二元模式 内容提要: 独立董事制度作为改善公司法人治理结构的试金石，已为西方各国在公司法和证券法领域所普遍采用，并卓有成效。本文针对2001年8月份证监会制定并颁布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中的有关规定，详细地介绍了独立董事制度的由来、发展、中国独立董事制度的现状以及将该制度在中国推行的可行性和充分发挥其作用的重要性，从一定程度上解除了人们的疑虑，并着重指出了完善独立董事制度应注意的几个问题，以及对《指导意见》中个别规定的一些不成熟的看法。笔者认为，尽管独立董事制度自身的完善还需要一个漫长的过程，但独立董事监督作用的充分发挥，必将会促进上市公司法人治理结构的完善。 一.???? 中国独立董事制度的概况 自20世纪60年代美国首次明确提出公司治理结构概念以来，公司治理结构问题一直作为各国公司法领域研究及争论的焦点。为了进一步完善上市公司的法人治理结构，促进上市公司规范运作，中国证监会于2001年8月份制定了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》。该意见的出台表明，完善上市公司法人治理结构已经被列为今后政府监管部门的一项重要任务，而独立董事制度作为政府监管部门推出的在完善法人治理结构方面的一项重要举措，将发挥日益重要的作用。根据该《指导意见》 \o 转到底部注释[1] [1]，在2002年6月30日前, 董事会成员中应当至少包括2名独立董事；在2003年6月30日前, 董事会成员中应当至少包括三分之一的独立董事。 \o 转到底部注释[2] [2]由此看来，目前在中国证券市场的上市公司中，推行独立董事制度的成效与监管部门的要求还相距甚远。其实，早在1997年由证监会颁布的《上市公司章程指引》中即有关于上市公司可以根据需要在公司中设立独立董事的规定， \o 转到底部注释[3] [3]但并非带有强制性。我国《公司法》也未规定独立董事制度，但该制度率先在我国海外上市公司中试行。国家经贸委与中国证监会1999年联合发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》中就要求境外上市公司董事会换届时，外部董事应占董事会人数的1／2以上，并应有2名以上的独立董事。但这一硬性要求并不适用于境内上市公司。所以这次《指导意见》的出台，足见国家监管部门力图从根本上改善我国上市公司法人治理结构的决心和信心。随着中国加入世贸组织，中国市场的日益开放，将独立董事制度引入上市公司，对于改善公司治理结构，提高其经营运作的效率，树立一个良好的国际形象，增强外国投资者的投资信心等方面都显得至关重要。二.?????? 独立董事制度的由来、发展及其作用独立董事制度源于早期英美法上的非雇员董事或非执行董事。所谓独立董事制度, 就是公司实行在董事会中设立独立的非执行董事,亦称外部董事的制度。独立董事最早出现在美国，是指与公司、股东无产权关系和关联商务关系的董事。具体地说，独立董事是指除了他们的董事身份和在董事会中角色之外，既不在公司内担任其他职务或领取薪水，在公司内也没有其他实质性利益关系的非执行董事或外部董事。他既不代表出资人，也不代表公司管理层，不拥有上市公司的股份, 与公司没有关联的物质利益, 这种独特的身份保证了独立董事在错综复杂的公司机构中依然能够保持较强的独立性，从而在一定程度上为维护广大中小股东的利益提供了保证。在美国公司法中，董事分为内部董事和外部董事，而外部董事中又分为有关联关系的外部董事和无关联关系的外部董事，严格地说，独立董事属于后者。据经济合作与发展组织（OECD）有关报告，1999年世界主要企业董事会中独立董事成员所占的比例都比较高，其中美国为62％，英国为34％，法国为29％。 \o 转到底部注释[4] [4]任何新生事物的出现都会伴有人们的怀疑和关注，独立董事制度被纳入中国证券市场体系之初，自然也不例外：在中国现有的公司治理结构权利机制的二元模式中，独立董事与监事会作为公司并存的两种不同的监督机制，能否在行使职权的过程中相互协调，更好地发挥其各自的监督职能？ \o 转到底部注释[5] [5]其实通过分别研究《公司法》中关于监事会以及《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中有关独立董事的的职责权限内容不难发现，立法者在制订有关法规时，对二者监督职能方式和内容的划分是给予了一定考虑的。独立董事的监督侧重在法律层面。在董事会内部，应以对董事会决策的合法性、公正性、独立性以及战略、人事、薪酬等重大问题的决策进行监督，而监事会应在公司内部的治理层面，重点是在财务方面予以审计监督，以保证董事会有关财务决策有益于公司的整体利益以及管理层能有效地执行董事会的财务决策。由