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第三讲法的形式、分类与效力 一、法的形式 二、法的分类 三、法律效力 一、法的形式 根据课文的观点,法的形式可以分法的存在形式和法的效力形式。 法的存在形式 又可分为成文法和不成文法两大类,不成文法又包括习惯法和判例法。 成文法是国家机关根据法定程序制定发布的以法律条文作为表现形态的法律,又称制定法。成文法的最完备形态是法典。 习惯法是习惯经国家认可而形成的法律。 判例法是判例经国家赋予拘束力而形成的法律。 成文法和不成文法概念,含义欠妥当? 制定法、判例法和习惯法三个概念含义较明确。 课文关于成文法和不成文法优缺点的说法,有些也欠准确? 成文法和不成文法的概念,难以包含国际法,例如国际条约? 法的效力形式 宪法和宪法性法律; 法律; 行政法规; 地方性法规; 国际条约。 这里所讲的问题,就是我们通常所说的法律渊源。 一般所说的法律渊源,指法的形式渊源,就是法的表现形式。 由于不同国家的法律传统不同,具体法律渊源会有所不同。 在我国,法律渊源包括: 宪法 法律 行政法规 部门规章 地方性法规 地方政府规章 司法解释 国际条约 在英美法系国家,法律渊源往往包括: 制定法 判例法 国际条约 国内和国际习惯法 案例,链接 二、法的分类 分类标准不同,所得到的法的种类就不同。 课文前面所谓法的存在形式,成文法和不成文法,何尝不可以作为法的分类的一种——许多教科书就是这样做的。 国内法与国际法 国内法主要指由国内有立法权的主体制定的、其效力范围一般不超出本国主权范围的法律、法规和其他规范性法文件。 国际法是由参与国际关系的两个以上国家或国际组织间制定、认可或缔结的确定其相互关系中权利和义务的,并适用于它们之间的法。 公法与私法 公法与私法的划分主要存在于大陆法系/民法法系国家。 公法与私法的划分源自古罗马。 罗马法学家乌尔比安认为,凡保护国家公益的法为公法,保护私人利益的法为私法。 有人认为,凡规定国家之间、国家机关之间或国家机关与私人之间关系的法为公法;规定私人之间关系的法为私法。 还有人认为,凡规定国家与个体之间权力与服从关系的法为公法,规定个体相互间权利和义务关系的法为私法。 公法一般包括宪法、行政法、刑法、程序法。 私法在民法法系国家一般划分为民法、商法两大部门。 英美法系国家没有一个统一的称为民法的部门法,调整私人关系的法律分别称为财产法、契约法、侵权行为法、继承法、家庭法、婚姻法等。 目前中国法学界主张公法与私法的划分者比过去为多,这一方面是因为中国与民法法系传统颇有相通之处,另一方面也是因为近些年来经济发展以及与之相伴随的整个社会发展的需求所致。 实体法与程序法 实体法指以规定主体的权利、义务关系或职权、职责关系为主要内容的法。 程序法指以保证主体的权利和义务得以实现或保证主体的职权和职责得以履行所需程序或手续为主要内容的法。 实体法与程序法这种分类是基于它们的主要内容而成立的。 这种分类并不意味着两者互不涉及对方的内容。 根本法与普通法 根本法是在整个法的渊源体系中居于最高地位的规范性法律文件,一般指宪法。 普通法是宪法以外的所有法的统称,所包括的法的种类繁多,它们各自的地位、效力、内容和程序亦有差别。 无论何种国家,作为宪法典的宪法,都是国家的总章程,是国家最高立法机关经由特殊严格程序制定和修改的,综合地规定国家、社会和公民生活的根本问题的,具有最高法的效力的一种法的形式或法的渊源。 无论何种普通法,一般说,其地位和效力低于宪法,其内容涉及的是某类社会关系而不是综合地调整多种社会关系,其程序也不及根本法那样严格和复杂。 注意:作为与根本法对称的普通法,不同于英美法系国家与衡平法对称的普通法。 一般法与特别法 一般法指对一般人、一般事项、一般时间、一般空间范围有效的法,如刑法、民法、婚姻法。 特别法指对特定的人、特定事项有效,或在特定区域、特定时间有效的法,如战争时期的法。 一般法与特别法的分类,其相对性比之其他法的分类更为明显。 普通法与衡平法 普通法与衡平法的划分存在于英美法系国家。 这里的普通法指11世纪诺曼底人入侵英国后所逐步形成的普遍适用于英格兰的一种判例法。 衡平法是英国法传统中与普通法相对称的一种法。 固有法与继受法 固有法 继受法 三、法律效力 法律效力指法律的生效范围或适用范围,即法对什么人、什么事、在什么地方和什么时间适用。 包括法的效力层次、效力范围 。 法的效力层次规则 宪法具有最高效力; 上一级法的效力高于下一级法的效力; 特别法优于一般法(旧特别法,新一般法?); 新法优于旧法(条件?)。 《立法法》第5章 案例:关于强制婚检制度 问题:运用法的效力有关知识对此进行评析。 法的效力范围 法的时间效力范围 法的空间效力范围 法的对象效力范围 案例,链接 * *
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