渎职侵权犯罪综述裁判依据(2016年版).doc

渎职侵权犯罪综述裁判依据（2016年版） ? 广东广强律师事务所??? 何观舒 ? 一、渎职侵权犯罪的概念 渎职侵权犯罪是渎职犯罪和侵权犯罪的合称，分别规定于《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）分则第四章侵权犯罪和第九章渎职犯罪，由于《刑法》分则第四章规定的七种由国家机关工作人员利用职权实施的侵权犯罪和渎职犯罪在犯罪构成方面有相同或者相似之处，司法实践中一般将两者作为一个独立的概念。渎职侵权犯罪是指国家机关工作人员在履行职责或者行使公共管理职权的过程中，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊以及利用职权侵犯公民人身权利、民主权利，妨害国家机关的正常活动，致使公民的人身权利、民主权利受到侵害，公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失的行为。渎职侵权犯罪属于职务犯罪，分别规定于刑法分则第四章侵害公民人身权利、民主权利罪和第九章渎职罪，专属检察机关立案管辖的案件。根据最高人民检察院2005年12月29日颁布的《关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》（以下简称《渎职侵权立案标准》），规定了42个渎职侵权犯罪的具体罪名，2006年6月29日施行的《中华人民共和国刑法修正案（六）》和2011年5月1日施行的《中华人民共和国刑法修正案（八）》分别增加了第三百九十九条之一枉法裁判罪和第四百零八条之一食品监管渎职罪，至此，渎职侵权犯罪共有44个罪名。 根据渎职侵权犯罪各个罪名性质的不同，可将渎职侵权犯罪分为以下几种类型： 一是滥用职权类。此类犯罪共有9个罪名，具体包括：滥用职权罪；执行判决、裁定滥用职权罪；滥用管理公司、证券职权罪；违法发放林木采伐许可证罪；非法批准征用、占用土地罪；非法低价出让国有土地使用权罪；办理偷越国（边）境人员出入境证件罪；放行偷越国（边）境人员罪；阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪。 二是玩忽职守类。此类犯罪共有10个罪名，具体包括：玩忽职守罪；执行判决、裁定失职罪；失职致使在押人员脱逃罪；国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪；环境监管失职罪；传染病防治失职罪；商检失职罪；动植物检疫失职罪；不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪；失职造成珍贵文物损毁、流失罪。 三是徇私舞弊类。此类犯罪共有15个罪名，具体包括：徇私枉法罪；民事、行政枉法裁判罪；枉法仲裁罪；私放在押人员罪；徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪；徇私舞弊不移交刑事案件罪；徇私舞弊不征、少征税款罪；徇私舞弊发售发票、抵扣税款、出口退税罪；违法提供出口退税凭证罪；放纵走私罪；商检徇私舞弊罪；动植物检疫徇私舞弊罪；放纵制售伪劣商品犯罪行为罪；帮助犯罪分子逃避处罚罪；招收公务员、学生徇私舞弊罪。 四是泄露国家秘密类。此类犯罪共有2个罪名，分别是故意泄露国家秘密罪和过失泄露国家秘密罪。 五是侵权类。此类犯罪共有7个罪名，具体包括：非法拘禁罪；非法搜查罪；刑讯逼供罪；暴力取证罪；虐待被监管人案；报复陷害案；破坏选举罪。 此外，《刑法》第四百零八条之一食品监管渎职罪，是指负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的行为。可属于滥用职权类犯罪或者玩忽职守类犯罪。 ? 二、渎职犯罪的构成要件 （一）渎职侵权犯罪的客体 渎职侵权犯罪的客体是复杂客体，包括两种类罪客体：即公民人身权利、民主权利类罪客体和渎职类罪客体。侵犯公民人身权利、民主权利的类罪客体是公民的人身权利和民主权利。渎职罪的类罪客体是国家机关的正常管理秩序和活动秩序。 渎职侵权犯罪侵害的社会关系具有广泛性。第一，侵犯公民的人身权利，如刑讯逼供行为、枉法追诉行为；第二，侵犯公民的民主权利，如报复陷害行为、破坏选举行为；第三，侵犯财产权利，如徇私舞弊抵扣税款行为、徇私舞弊出口退税行为，二者都造成国家税款流失，侵犯国家财产权；第四，破坏市场经济秩序，如放纵制售伪劣商品犯罪行为、徇私舞弊不征、少征税款行为；第五，妨害社会管理秩序，如故意泄露国家秘密行为、徇私枉法伪造证据行为；第六，侵害国家机关工作人员职务行为的廉洁性，如收受贿赂枉法裁判行为、收受贿赂不征税款行为；第七，妨害国家机关的正常管理活动，如滥用职权行为、徇私舞弊抵扣税款行为、刑讯逼供行为、报复陷害行为、徇私枉法行为。 （二）渎职侵权犯罪的客观方面 在渎职侵权犯罪中，客观方面表现为国家机关工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者利用职权实施侵害，致使公民的人身权利、民主权利受到侵害，公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失的行为。有作为和不作为的方式。 1.滥用职权的行为 所谓滥用职权，指国家机关工作人员不法行使职务上的权限的行为，即就形式上属于国家机关工作人员一般职务权限的事项，以不当目的或者以不法方法，实施违反职务行为宗旨的活动。滥用职权的行为主要表现为以下几种情况：一是超越职权，擅自决定或处理没有具体决定、处