法律移植再审视.docVIP

PAGE PAGE 1 法律移植再审视 　　一、萨维尼历史法学概述 　　萨维尼作为德国历史上最伟大的法学家,历史法学派的创史人，主张法律是民族精神的体现,坚决反对制订民法典，其法学思想集中体现于： 　　1、法律概念 　　在萨维尼看来，法律作为一门历史科学，法在本质上是一种民族精神或是民族确信的体现。人们将会发现一些在现实中生效的制度对那一特定的民族来说是特别自然的，是必定源于他们的历史的；而其它的移植自外部枝干的，对这以民族不自然的制度则是似是而非的…… 　　2、法的产生 　　法律在萨翁看来并非是来自立法者的强制，而是来自民族本身的及其历史上的内在本质。笔者视为法律具有其自生自发性，而其自生自发的生命力和动力则来自于民族精神，法的产生为一个动态的历史过程。 　　3、强调法学家的作用 　　萨翁导源于其法律双重生命理论故而尤重法学家作用，在其《论立法和法学的当代使命》中亦体现。德国当时并不具备大批优秀而合格的法学家是其反对德国制定统一民法典的理由之一。 　　4、反对制定法典 　　萨氏鲜明表态，反对制定法典。既出于对民族个性和差异性的赞赏，更在于他认为在制定法典的问题上，没有一劳永逸的方法可循。所有制定了法典的国家，它们的科学研究活动都受到了影响……人们逐渐忘记了伟大的科学传统。在解释法律过于关注法条文的字面意义，而非整体出发去分析其意义间的联系。 　　二、从萨氏的历史法学透析法