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市场经济与信用法治论坛商事虚假登记的成因及规制问题研究 市场经济与信用法治论坛 商事虚假登记的成因及规制问题研究 刘 清 郭 岳① 摘要：商事虚假登记是多年来困扰工商部门的“老大难”问题，也是严重 扰乱市场经济秩序、损害相对人利益的严重违法行为。这一现象的产生和泛滥具 有极为复杂社会背景，涉及行政法、民商法、经济法等多个法律门类，折射出我 国社会主义市场经济发展过程中存在的诸多深层次问题。对这一现象的规制，无 论是工商部门的登记监管实践还是法院的司法实践都存在认识上的不统一，导致 登记监管和法律适用上的混乱。本文试从商事虚假登记的成因入手，结合商事登 ‘记法的立法过程，就实践和制度层面规制商事虚假登记问题进行探讨。 关键词：商事虚假登记行政权力 司法救济商事立法 商事登记是指商主体或商主体的筹办人为了设立、变更或终止商主体资格， 依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提交证明商事经营中重要的或与 经营活动有直接关系的事项的相关材料，经登记机关审查核准后，将登记事项记 载于登记薄的法律行为。《行政许可法》将商事登记定义为行政许可事项，这是 对其“赋权”性质的确认，是对公民权利在生产经营准入领域的限制。 一、我国商事虚假登记行为的概念 商事虚假登记是依附于商事登记的概念。在本文中，结合我国商事登记的公 权力属性和目前法律规定，按照实践层面的通常理解定义这一行为，即：商事虚 假登记是指商事登记申请人为获取不正当利益，故意隐瞒实际情况，致使不知情 的商事登记机关将与事实情况不符的登记事项记载于登记簿中的行为。商事虚假 登记行为侵犯的客体是商事登记制度和商主体管理秩序，是对国家权力和公共利 益的挑战。 商事虚假登记具有三个明显特征，即“隐瞒事实”、 “登记机关不知情’’和 “时点违法行为。 一是申请人必须存在隐瞒事实的行为。《公司法》第一百九十九条对虚假登 记行为的表述为：“违反本法规定 提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒 重要事实取得公司登记的990《公司登记管理条例》第六十九条也有相同表述。可 。刘清郭岳：北京市工商行政管理局外商投资企业管理处 72 市场经济与信用法治论坛见，“隐瞒”是虚假登记的主观要件，而提交虚假材料只是隐瞒的手段。 市场经济与信用法治论坛 见，“隐瞒”是虚假登记的主观要件，而提交虚假材料只是隐瞒的手段。 申请人的隐瞒行为可能处于故意，也可能处于重大过失。前者是指申请人在 明确的主观故意下、采取积极的掩饰和篡改手段，将不符合事实情况的材料提交 商事登记机关。而后者则是申请人并不具有明确的主观故意，但未能按照普通人 的认知能力和知识水平，谨慎认真地核对其提交的文件材料，致使其中存在的与 事实情况不符的文件未被发现而提交商事登记机关。例如公司一方股东提交了虚 假文件，公司未作审查即将该文件作为登记材料提交给工商部门。 二是登记机关不知情。登记机关按照法律法规规定的审查标准和审查程序， 在尽到审慎审查义务后仍不能发现提交虚假材料的事实的，即可推定为不知情。 三是虚假登记属于“时点违法行为，其完成特征是既遂状态。《公司法》第 一百九十九条中“取得公司登记”清楚地表述了该行为的既遂状态。如果提交虚 假材料在登记过程中被发现并退回，申请人未取得与事实不相符的商事登记，则 不能构成虚假登记。 二、我国商事虚假登记的成因 (一)商事虚假登记的目的 在公司登记监管实践中，虚假登记的目的不外乎以下四种： 一是借助商事登记的创设效力，使瑕疵商主体获得市场竞争的“入场券”。 如某公司在申请设立外商投资企业时，其中一个投资人甲为自然人，不符合法律 对外资企业中方股东资格的要求。该投资人遂借用一外籍自然人乙的身份证件、 将乙作为公司投资人申请设立登记，并在登记文件上仿冒乙的签字，使该外商投 资企业得以设立。这就是典型的以虚假登记获得市场准入资格的例子。 二是借助商事登记的公信效力，使经济事实通过商事登记转变为法律事实， 吸引交易对象。商业交易活动的进行往往很迅速，从事交易活动的人一般都不会 对其交易伙伴进行细致的审查，而是仅凭外部表象就可能对其信任。商事登记及 公告的内容被法律赋予公信力，其他商主体正是因为信赖商事登记内容的真实性 而便捷、迅速地选择交易对象。虚假信息经过商事登记即变得可信赖，为商主体 后续的不当交易行为埋下伏笔。如某外国企业变造所在国银行出具的资本信用证 明，将其账户资产由一万美元更改为一亿美元，并持此虚假文件在工商部门办理 外国企业常驻代表机构设立登记后，以公司拥有巨额资产为幌子，在国内开展投 融资诈骗活动。 三是借助商事登记的对抗效力，规避商主体内部的章程或规约，获取不正当 市场经济与信用法治论坛利益。对抗效力是指商主体将登记事项依照法定内容和程序真实地经登记机关登 记公告后，即推定公众知道或应当知道