第六讲 合同的保全.pptVIP

重点难点问题：代位权的行使要件； 撤销权的行使要件. 一、合同保全的概念 （一）合同保全：是指合同债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对债的关系以外的第三人所采取的保护债权的法律措施。包括代位权与撤销权。 1、合同保全是合同对外效力的重要体现； 2、合同保全为债的一般担保，区别合同的担保； 3、合同保全的目的在于防止债务人的财产减少而害及债权。 （二）代位权与撤销权的分工 1、代位权针对债务人的不作为行为，目的在于保障责任财产的增加，撤销权针对债务人的作为行为，目的在于避免责任财产的不当减少。 2、代位权的实质在于债权人代位债务人取回本应属于债务人的财产，以增加责任财产的方式保障债权的实现；撤销权的本质在于债权人依法撤销债务人对现有财产的不当处分，以避免责任财产流失的方式保障债权的实现。 3、怠于行使到期债权为代位权调整范围，放弃到期债权和处分现有财产归撤销权调整。 二、代位权 （一）代位权的概念和特征 1、代位权：是指债务人怠于行使自己的权利而害及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。 2、代位权的特征 （1）代位权针对债务人消极不行使权利的行为； （2）代位权是债权人向人民法院请求以自己名义代位行使债务人的债权的权利； （3）代位权的行使须在人民法院提起诉讼。 （二）代位权的行使要件 1、债权人对债务人的债权合法、确定，且已届清偿期； 2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； （1）该条件具体指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。 （2）次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。 3、债务人的债权已到期； 4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 专属于债务人自身的债权：是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。） （三）债权人代位权的行使 （1）债权人行使代位权，应依诉讼的方式为之； （2）债权人的代位权，应由债权人以自己的名义行使；两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。 （3）债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人； （4）代位权行使的范围，应以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 　　 （四）债权人代位权行使的效力 （1）债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。 （2）在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。 三、撤销权 （一）撤销权的概念 撤销权：是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。（合同法第74条规定：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。） （二）撤销权的行使要件 1、债权债务合法； （1）债权人对债务人的债权合法，是行使撤销权的首要条件； （2）债务人放弃到期债权的，债务人对次债务人债权也应当合法。（是否要求必须债务清偿期届至，合同法及其司法解释均未作出说明） 2、债务人有不当处分财产或者放弃到期债权的行为； （1）债务人为他人承担债务、为他人提供保证、在自己的财产设定他物权，为一个债权人增设抵押权、提前清偿未到期债务等行为应允许比照撤销权的规定予以处理； （2）债务人放弃尚未到期的债权，债权人是否享有撤销权？ 3、债务人行为造成了对债权人损害的结果；（“造成对债权人的损害”应以债务人的财产不足以满足债权人的债权为判定标准。 ） 4、债务人、受让人的主观恶意 （1）债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，只要求符合上述三个方面的条件； （2）对于有偿的财产转让行为，则须以债务人、受让人的恶意为要件。 （3）债务人的恶意是指明知明知转让的价格属于明显的不合理价格且客观上有害债权；受让人的恶意是指受让人于受让时知道债务人所为的行为有害于债权，受让人于受让时知道债务人是以明显的不合理的低价转让财产的，推定受让人知道债务人的该转让行为对债权人造成损害。 （三