第九讲 正当行为.pptVIP

第九讲 排除犯罪的事由 分配学时：4学时。教学目的：掌握正当防卫和紧急避险的概念和成立条件。教学方法：讲授法、讨论法。 一、排除犯罪性行为的概念与特征 （一）概念理解 各国刑法理论上的不同提法： 中国：“排除社会危害性的行为”、“排除犯罪的事由”、“正当行为” 德、日等国： “违法阻却事由”（合法化事由或正当化事由） 英美等国 ：“合法辩护”的一部分 法国 ：“不负刑事责任的原因” 该类行为即正当防卫、紧急避险、依照法令的行为、基于受害者承诺的行为等。 根据我国犯罪构成理论，行为构成犯罪必须具备犯罪构成全部要件，缺少其中任何一个要件，就不能构成犯罪，不能追究行为人的刑事责任。排除某一行为的犯罪性，是因为该行为不具备犯罪构成的某些或者某个要件。 比较： 案例1 陈某系一位二十多岁的农民，2005年春节过后，在打牌时与王某发生口角，被王某打了一耳光，负气离开。回家后越想越觉得窝囊，遂找了一根木棒返回现场，此时王某还在与他人打牌。陈某抄起木棒对王某进行殴打，致王某脾脏破裂，后被摘除。 案例2 一歹徒冲进某中学，持刀欲伤害一名学生。危急之中体育老师李某一拳将歹徒打倒，致其脾脏破裂，后被摘除。 （二）特征 犯罪行为之所以要受到刑法的制裁，归根结底是行为危害了社会，侵犯了刑法所保护的法益。排除犯罪性的行为不但不是危害社会的行为，反而是对社会有益的行为，这是排除犯罪性行为的实质特点。 在我国，现行刑法只明确规定正当防卫和紧急避险两种排除犯罪性的行为 理论和实践中也都承认其他超法规的排除犯罪性的行为，包括：（1）依照法令的行为，又包括依照法律的行为，职务行为，执行命令的行为；（2）业务正当行为，如医疗行为、竞技行为、律师行为等；（3）自助行为；（4）自损行为；（5）被害人同意的行为，包括事前同意的行为，推定承诺的行为，以及事后的同意或宽恕行为；（6）安乐死；（7）其他正当行为，如正当冒险行为、义务冲突行为、警察圈套等。 第二节 　正当防卫 案例 一、正当防卫的概念正当防卫指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而以给不法侵害人造成损害的方式制止不法侵害，尚未明显超过必要限度造成重大损害的行为。 二、正当防卫的条件  （一）正当防卫的前提条件——必须有不法侵害的发生  正当防卫的目的是为了使国家、社会或个人的权益免受不法侵害，倘若没有不法侵害的发生，公民就不必也不能行使正当防卫权。有不法侵害的发生，是正当防卫行为得以实施的前提。  1.不法侵害的概念 在现代汉语里，侵指侵袭，害指损害，所谓侵害，即是指对某种权益的侵袭和损害。而不法侵害，则是指对某种权益作出违反法律规定的侵袭与损害。 （1）不法侵害是否仅包括犯罪行为，其是否还包括一般的行政违法行为、民事违法行为在内？ （2）不法侵害中的“不法”系指主观的不法还是客观的不法？精神病人实施的侵害行为能否进行防卫？ （3）不法侵害是仅指以积极的作为方式实施的行为，还是包括以消极的不作为方式实施的行为在内？ 2.对合法行为不能实行正当防卫 不法侵害具有社会危害性，因此，对不具有社会危害性的合法行为就不能实施正当防卫，如 （1）依法执行公务或合法命令的行为。 （2）公民依法扭送正在实施犯罪或犯罪后立即被发觉的、通缉在案的、越狱在逃的、正在被追捕的人犯的行为。 （3）正当防卫的行为。 （4）紧急避险的行为等。 3．不法侵害必须是现实存在的。 如果行为人所谓的防卫，针对的只是自己臆想的“不法侵害”，那就不是正当防卫，只能是“假想的防卫”。 假想的防卫有以下几个特点： 一是行为人主观上有防卫意图，认为自己是对不法侵害人实行防卫； 二是在客观上损害了未实施不法侵害的人的人身权利和其他权利，因而具有社会危害性； 三是行为人的行为是基于对事实的认识错误产生的，在实践中应按事实认识错误的处理原则解决。 假想防卫主要包括三种情形：（1）不存在任何侵害，行为人误以为存在不法侵害，实施了所谓的防卫行为。（2）存在着侵害，但该侵害不是不法侵害，或者虽然是不法侵害但却不能对其进行正当防卫，行为人误以为存在进行正当防卫的前提条件，实施了所谓的防卫行为。（3）存在不法侵害，也可以实行正当防卫，但行为人防卫时搞错了对象，将无辜的第三者当成了不法侵害人，实施了所谓的防卫行为。假想防卫排除故意的成立。根据行为人是否应当认识到并不存在正当防卫的前提条件，分别认定为过失或意外事件。 案例：女青年王某由于上夜班，常常要在晚上十一点钟下班回家，一个人走在一段路灯昏暗的小巷里，内心十分害怕。为了给自己“壮胆”，随身带了一把匕首。某天晚上王某走在这段路上时，有一位男青年向她冲过来。她以为是遇到了歹徒要袭击自己，掏出匕首，就向男青年刺了