构建与选择我国债券受托管理人制度的.PDFVIP

我国债券受托管构建与选择 理人制度的 — 以公开募集的公司债为视角 陈 洁*；张 彬＊＊ 摘要：债券受托管理人制度是实施债券管理的 核心机制。我国债券市场主体对债券受托人角色 定位的认识不清、立法对受托管理人职责设定的不 明确、对债券受托人与债券持有人利益冲突的放任 以及债券受托人责任规定的缺失是当前我国债券 受托管理人制度形同虚设的主要缘由。基于我国 的立法现状与市场发展的需求，我国债券受托管理 人制度的构建应当以信托关系为基础，以为受益人 最大利益行事之原则促使受托人运用专业能力对 与债券持有人有关的财产权利进行管理、处分。立 法完善方面要重点对债券受托管理人的角色定位、 债券受托管理人职责的设定、利益冲突的解决以及 债券受托管理人的损害赔偿责任等做出合理细致 的规定。 关键词：公司债；债券受托人；债券契约 中国社科院法学所商法研究室主任，研究员，博士生*导师。 中国社科院研究生院经济法专业博士研究生。 ** 股票与债券是资本市场两大基础性的投融资工具。其中，公司债 券融资可谓成熟资本市场最重要的企业融资方式。然而，我国资本市 场长期 “重股轻债”的发展思路致使债券市场的制度建设明显滞后，难 以满足市场经济发展的内在需求。近年来，我国债券市场 “刚性兑付” 难以为继，债券违约事件频频发生，债券投资者的权益保护问题日益凸 显。正视我国资本市场失衡性的融资结构与粗放式的制度设计，切实 加强债券投资者的保护以推动我国债券市场的快速发展已经成为我国 资本市场可持续发展的重要课题。而债券受托管理人[1]制度作为实 施债券管理的核心机制，该制度的科学构建与功能完善，无疑是实质推 进我国债券投资者权益保护的关键性举措。 一、公司债的风险特性与债券受托管理人制度的基本价值 公司债是通过发行证券的形式向社会公众募集长期资金的融资方 法。从民法的视角出发，债券持有人对发行公司之债权与普通债法上 一般债权人对举债公司的普通债权并无差异，但是，证券市场的存在使 得债券持有人相较一般债权人而言，其对发债公司的权利义务发生了 重大变化。相对于一对一的普通债权债务关系而言，公司债契约的特 殊性主要表现如下：（1）公司债契约的公众性与集团性。公司债发行 公司是债务人，债权人则是不特定的公众投资者。这些公众投资人在 地位性质上并无区别，而只是按其所缴纳金额之比例，在数量上有所不 同而已。因此，同时以同一条件募集的公司债，其持有人就公司之清偿 能力，具有共通的利害关系。基于此一共通利害关系，公司债债权人之 间就有成立团体之可能性，即公司债契约具有集团性。 2（）公司债契 约的定型化与附从性。由于公司债是集团的、大量的契约，为使发行公 司能够同时或反复缔结多数公司债契约，其契约内容遂趋于定型化，且 [1] 在不同的国家和地区，“债券受托管理人”的称谓有所不同。例如，美国称为债券受 托人，韩国称为受托公司，日本则区分公司债是否有担保，称为附担保公司债的受托 人和无担保公司债的公司债管理人。不过，上述不同称谓的内涵大体是相同的。本 文采我国现行立法上的称谓方式。 公司债应募人须附从发行公司所规定的发行条件而缔结契约，并无权 决定公司债契约的内容，即公司债契约具有附从性。 3（）公司债契约 的流动性与继续性。公司债系公司为筹集长期资金而负担之债务，公 司债的流动性以及债券持有人的变化并不能改变债券到期偿付的属 性，故公司债契约兼具流动性与继续性。[2] 上述公司债的特性致使债券持有人与发行公司的债权债务关系具 有更高的公开性、市场性，从而在资本市场活动中具有更大的影响性。 发债公司的违法行为不仅仅会损害一个或几个债权人，他们的行为通 过高度发达的流通市场将波及所有在市场交易或者将要交易的投资 人。因此，与相对型的债权债务关系相比，存在于高度发达流通市场的 债权债务关系不仅需要民法、公司法的调整，更重要的是这种关系必须 纳人证券法的规制范畴。这种从商法以及证券法的角度来构建债券持 有人保护的市场法理论归根结底是以公司债的风险特性为出发点的， 而兼顾债券持有人以及发行公司利益平衡的价值考量也正是各国构建 债券受托管理人制度的法理基础。 （一）公司债券持有人的特殊风险 1．债权人在公司治理权力配置中的天然弱属性 基于闭锁公司场景的传统公司