2010-2015年涉公司董事、高管忠实义务.docVIP

PAGE 13 2010－2015年涉公司董事、高管忠实义务 审判白皮书 在现代企业制度中，“两权分离”是常见的公司治理样态，即代表公司出资人权利和意志的股东会与实际经营管理企业的董事会、经理层的权能相对分离。一般而言，董事会成员由股东会产生，薪酬由股东会决定（国有独资公司的董事会成员由国有资产监督管理机构委派）；总经理及高级管理人员 根据《公司法》第二百一十六条的规定，公司高级管理人员是指“公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员”。由董事会产生，薪酬由董事会决定。“食人之禄，忠人之事”，公司的“两权分离”治理样态必然产生董事、高级管理人员对公司股东的忠实义务，《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、一百四十八条、一百四十九条对董事、高管忠实义务的内容作了专门规定。 根据《公司法》第二百一十六条的规定，公司高级管理人员是指“公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员”。 《公司法》第一百四十七条：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”“董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。”第一百四十八条：“董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。”“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”第一百四十九条：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。” 一、2010－2015年我院涉董事高管忠实义务纠纷审理概况 （一）案件数量持续增长 2010－2015年，我院审理的涉董事、高管忠实义务的民商事案件数量呈逐年递增趋势。2010年此类案件仅为2件，2011年增长为5件，2012年为7件，2013年为8件，2014年为17件，2015年为22件，总计61件。在61件案件中，我院一审案件3件，二审案件58件。此类案件的案由主要有损害公司利益责任纠纷、损害股东利益责任纠纷、公司关联交易损害责任纠纷等。 图一：2010－2015年我院审理的涉董事高管忠实义务案件数量增长图 （二）公司涉民企最多，国企次之，外企相对较少 2010－2015年，在我院审结的该61件涉董事高管忠实义务的案件中，公司类型呈现多元化，其中民营企业37件，占60.7％；国有企业12件，占19.7%；外商投资企业8件，占13.1％；港澳台投资企业4件，占6.5％。可见，民营公司是此类纠纷的高发区，国有公司也时有发生，外商投资企业相对较少，这可能与外企对董事、高管团队管理的规范程度较高有关。 图二：2010－2015年我院审理的涉董事高管忠实义务案件公司类型分布图 （三）行为类型以侵占公司财产、违反竞业禁止居多 通过对这类案件类型的进一步统计，董事、高管违反忠实义务的主要类型包括：侵占公司财产、竞业禁止、擅自出借资金或提供担保、以不合理价格关联交易等。在上述61件案件中，涉侵占公司财产案件24件，占39.3％；涉竞业禁止纠纷13件，占21.3％；涉擅自出借公司资金或为他人提供担保的案件8件，占13.1％；涉以不合理价格关联交易8件，占13.1％；而随着商业形态的多样化，董事、高管违反忠实义务的行为方式也日趋复杂，涉其他类型违反忠实义务的案件也有8件。 图三：2010－2015年我院审理的涉董事高管忠实义务案件 违反忠实义务行为类型分布图 （四）七成案件标的额逾百万 在61件涉董事高管违反忠实义务的案件中，诉讼标的额100万元以下的18件，占29.5％；标的额100万元至500万元的31件，占50.8％；标的额500万元至1000万元的7件，占11.5％；标的额1000万元以上的5件，占8.2％，最高标的额达5000万余元。该类案件的标的额较高也说明董事、高管违反忠实义务往往会对公司造成比较大的损失。 图四：2010－2015年我院审理的涉董事高管忠实义务案件标的额情况图 二、涉董事、高管忠实义务纠纷反映出的公司治理中的问题 （一）股东会未能有效发挥决议功能，董事、高管的经营行为游离于股东控制之外 审理中发现，许多案件中对于公司有关经营、投资或