第二讲 四法域亲属关系通则比较研究.pptVIP

第2讲 四法域亲属关系通则性规定比较研究 亲属关系的通则性规定是具体亲属关系立法的依据和基础。 学习研究婚姻家庭法，必须首先搞清楚亲属制度的基本内容。 一、亲属关系通则性规定的主要内容 （一）亲属的分类 现代各国一般是将亲属分为配偶、血亲和姻亲三种。 1．配偶 ： 男女结婚后互为配偶。配偶关系也是亲属关系的基础，是最重要的亲属。 2.血亲 指有血缘联系的亲属。 血亲可以按照按血缘之真假，分为两种： 一是自然血亲：出自同一祖先，有真实血缘联系的亲属。 二是拟制血亲：指本无血缘联系或者本无该种血亲应该具有的血缘联系，而法律确认其与该种自然血亲具有同等权利义务的亲属。 3．姻亲： 是指除配偶以外的以婚姻为中介而产生的亲属。 姻亲是指除配偶以外的以婚姻为中介而产生的亲属。 血亲的配偶：儿媳、姑父、舅妈 配偶的血亲：公婆、姨妹、小叔子 配偶的血亲的配偶：妯娌、连襟 （二）亲属的范围 所谓亲属的范围，是指根据一定社会的经济基础及亲属关系在社会生活中的作用，并参照一定时期的道德习惯，明确受法律调整的亲属关系的具体种类和范围大小。 关于亲属范围的立法，世界各国有两种立法模式，一是总体限定立法模式：二是分别限定立法模式。 这两种立法方式相比较： 非概括主义的规定优于概括主义的规定。 由于亲属关系在各种具体的民事法律关系中的情形不同，对亲属的范围作分别限定的规定更灵活，更切合实际，更有利于执法和司法。 多数国家采取分别限定的立法模式 （三）亲属关系的发生与终止 1.配偶关系的发生和消灭 结婚；一方死亡或离婚等？ 2.血亲关系的发生和消灭 （1）自然血亲关系的发生和终止。 出生、死亡； （2）拟制血亲关系的发生和终止。 收养：收养成立 收养解除与当事人一方死亡； 继父母子女：形成抚养教育关系 继父母子女关系的解除与一方当事人死亡； 3.姻亲关系的发生和终止 发生的原因：结婚 终止：离婚？一方死亡 （1）姻亲关系是否因婚姻中介人离婚而消灭，在现代各国法律中，有采消灭主义和不消灭主义两种。 1）消灭主义 持消灭主义的国家认为，姻亲关系是因男女结婚而产生的亲属，现既已离婚，已失去其存在的基础，因此应随婚姻中介人离婚而消灭。如日本民法第728条规定：“姻亲关系因离婚而消灭。” 2）不消灭主义 采不消灭主义的法律认为，姻亲关系一般不发生重大权利义务，其法律效力仅限于禁婚效力和诉讼回避效力，因此，法律没有必要规定消灭。采不消灭主义的国家如德国民法、瑞士民法等。 (2)姻亲关系是否因婚姻中介人一方死亡而消灭，各国法律规定也不一致。 1）不消灭主义 我国法律规定姻亲关系不因婚姻中介人一方死亡而消灭。如丧偶的儿媳对公婆、丧偶的女婿对岳父母、无论再婚与否，如尽了主要赡养义务的，公婆或岳父母死亡后可享有继承权，为第一顺序继承人，并不影响子女的代位继承。中世纪的寺院法亦是采不消灭主义。 2）有条件地消灭主义 即婚姻中介人一方死亡后，如果生存配偶一方再婚或表示了消灭姻亲的意思时，归于消灭。如旧日本民法第729条规定：夫妻一方死亡，生存配偶离其家时（即再婚）公婆与儿媳、岳父母与女婿等的姻亲关系消灭。旧中国民法亲属编采同样主张。现行日本民法亲属编第728条第二项规定：“夫妻一方死亡，生存配偶表示了消灭姻亲关系的意思时，”姻亲关系消灭。例如丧偶的儿媳，对公婆表示了不愿保持姻亲关系，则公婆与儿媳姻亲关系消灭。 （四）亲属的效力 由于对亲属的范围采取分别限定的立法模式的国家比较多，因此都是采取在不同的法律关系中对亲属之间的权利义务作出规定。亲属的效力主要涉及： 亲属法上的效力（禁婚效力、扶养效力、共同财产效力、继承效力） 民法上的效力（监护、代理） 诉讼法上的效力（回避、起诉权） 刑法上的效力（犯罪成立的前提、减轻或者加重处罚） 二、亲属关系通则性规定的功能作用与价值取向 （一）作用 1．明确调整对象 由于亲属关系是一个十分庞大而且纵横交错，在立法中明确亲属的分类、亲属的范围、亲属的发生和消灭、亲属的效力等问题，实际上是起到了明确调整的亲属范围的作用，使得法律对亲属关系的调整有了基础。 2．确定亲属制度的基本坐标体系 当属于亲属关系通则性规定的内容明确后，有关亲属关系调整的法律规定都以此为坐标体系展开 （二）价值取向----人伦秩序的维护 亲属关系通则性规定的法律价值在于其秩序价值。 亲属的分类、亲属的产生于消灭等是人类社会在几千年的历史长河中所形成的基本的人伦秩序，立法明确亲属关系通则性规定，实际上就是对人类亲属群体秩序的维护，也体现了其立法的价值。 三、四法域亲属关系通则性规定的立法比较 （一）亲属关系的通则性规定的立法体例 1.亲属关系通则性规定的有无不同 澳门：澳门民法典中第四卷亲属法；有亲属关系的通则性规定 台湾：民法