《代位继承制度研究》-毕业论文（设计）.docVIP

PAGE w 代位继承制度研究 [摘要] 代位继承是法定继承中的一项重要制度，其发展历史悠久，但各国关于代位继承的条件和适用范围规定有很大差异。对一些有代表性国家的代位继承制度进行比较研究，有助于我们正确认识代位继承的性质，完善我国的代位继承制度。同时基于我国民法典的立法工作已经提到人大工作的议事日程，我国《继承法》作为民法典的一个重要组成部分也在进行积极的修订之中。本文在借鉴国外立法经验，结合我国立法司法实践，为正在修订中的《继承法》提出几点建议。 [关键词] 代位继承； 发展历史； 适用要件； 代表权说； 固有权说；立法完善 一、我国代位继承制度的概念及发展历史 （一）我国代位继承制度的概念 代位继承，又称间接继承、代袭继承或承祖继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡，由死亡的子女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。它是法定继承的一种特殊形式。在代位继承中，先于被继承人死亡的子女，称为被代位人；被代位人的晚辈直系血亲，称为代位继承人。参考文献：??? 马俊驹，余延满. 民法原论[M]. 北京：法律出版社，2005：935. 参考文献： ??? 马俊驹，余延满. 民法原论[M]. 北京：法律出版社，2005：935. （二）代位继承制度的历史渊源 代位继承制度起源于古罗马法。罗马早期由于生产力水平很低，家长死后留下的一些微薄的财物，就由家庭成员继续享用和分配，不存在代位继承。然至中后期，生产力水平有所提高，大家庭的所有制逐渐被小家庭的私有制所取代，宗亲继承亦被血亲继承所取代，于是继承顺序便依感情疏密、亲等远近得以确立，一亲等的血亲先继承，如果第一亲等的亲属中有先于被继承人死亡或丧失继承权的情况，则二亲等的亲属代位他们来继承，但以第一亲等的亲属生前没有放弃继承权为条件。罗马法规定代位继承的理由在于，推定被继承人对其直系卑亲属有同等感情，特别是子女先死亡时，若其子女尚未成年，不能独立生活，因而有予以照顾的必要。在罗马法中，不仅直系血亲卑亲属可以代位继承，兄弟姐妹的子女也可以代位继承，但这仅限于同父的兄弟姐妹的子女，至优帝时此种限制被取消。??? ??? 巴里·尼古拉斯. 罗马法概论[M]. 黄风，译，北京：法律出版社，2004：251. 日耳曼法初始并不承认代位继承，其后受罗马法影响，采纳了该项制度。现今各国除前苏联外，大都认可代位继承。 1922年的《苏俄民法典》曾规定，如果被继承人的子女在继承开始前死亡，其应继份由他的子女代位继承；如果代位继承人亦在继承开始前死亡，则由他的子女代位继承。然而1964年《苏俄民法典》修改时取消了代位继承制度。德国、瑞士、奥地利等国规定，旁系血亲之间亦认有代位继承。如《法国民法典》第739条规定：“代位继承为法律上之拟制，其效力在于使代位继承人按同一亲等及同等权利，进入被继承人之地位。”“对直系卑亲属而言，兄弟姐妹之子女及其直系卑亲属，亦享有代位继承权。” 1922年的《苏俄民法典》曾规定，如果被继承人的子女在继承开始前死亡，其应继份由他的子女代位继承；如果代位继承人亦在继承开始前死亡，则由他的子女代位继承。然而1964年《苏俄民法典》修改时取消了代位继承制度。 我国古代社会实行宗祠继承，继承时以长子为先，嫡长子先亡，则立嫡长孙。在财产分割方面，设有代位继承，即子承父份，妻承夫份。如唐令在户令应分条中规定，诸应分田宅财产者，兄弟均分。兄弟亡者，子承父份（继绝亦同），兄弟俱亡，则诸子均分。在妻承夫份，明令（户令）和清律亦规定，妇人夫亡，无子守志者，合承夫份，凭族长，择昭穆相当之人继嗣。其改嫁者，夫家财产原有嫁妆，并听前夫之家为主。??? ??? 秦伟. 继承法[M]. 上海：上海人民出版社，2001：131. 二、我国代位继承制度的性质及内容 （一）代位继承权的性质研究 关于代位继承权的性质问题，在民法学界中有不同的看法。由于代位继承权的性质如何不仅仅是理论定性问题，而且关系到司法实务中对代位继承案件的处理，因此，要完善代位继承制度，首先要明确代位继承权的性质。尽管关于代位继承权的性质，学界争论不休，莫衷一是，但概括起来主要有代表权说和固有权说两种不同学说。 1.固有权说认为，代位继承人参加继承是其自己本身固有的权利，代位继承人是基于自己的权利继承被继承人的遗产，代位继承人的继承权不以被代位继承人是否有继承权为转移。依此种学说，只要被代位人不能继承，代位继承人就得代位继承，即使在被代位人丧失继承权或放弃继承权的情况下，代位继承人也得依自己的权利继承被继承人遗产。意大利新民法、德国民法典、日本民法典以及我国台湾地区民法均采取此说。 台湾民法第1140条规定：“直系卑亲属中有人先于被继承人死亡或丧失继承权，由其直系卑亲属代为继承”.而有的国家的继承立法明确采用了