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  公司并购实务与法律风险防范  序 言 全球资源优化配置、国内产业结构调整和国有企业改革的深入为中国并购市场注入了强烈的时代推动力。全球金融危机为中国企业境外并购创造了历史契机。中国已不可避免地成为全球并购风暴的核心地之一。 中国资本市场的健康发展和股权分置改革中大规模开闸的定向增发、并购贷款和企业重组税务优惠政策的推出等正在进一步推动中国并购市场的繁荣。 与此相对应的是，中国企业在公司并购方面的经验和风险防范的水平与并购市场的发展速度还不匹配。相关中介机构服务水平和质量有待提高。 西方并购市场的历史显示公司并购失败率高达60％－70％。（整合不力；行业形势或行业政策发生变化；尽职调查存在重大缺陷。） 面对并购热潮，公司并购领域的律师必须时刻冷静思考－－如何有效防范并购中的法律风险？ 公司并购实务与法律风险防范 公司并购法律风险的主要表现形式 公司并购的基本程序与风险防范 并购中的法律尽职调查及常见风险 并购主协议的条款设计与法律风险防范 公司并购中的税务问题 并购国有企业 公司并购法律风险的主要表现形式 因目标公司财务虚假、法律责任披露不实而导致重大经济损失 资产或盈利虚假、对外担保未披露。 （某国企收购上市公司案件、某广东民企收购上市公司案例） 并购交易不合法、不可行 交易主体、行业准入或交易模式等存在法律限制或障碍。 （拍卖上市公司股份案例） 延长或增加并购交易的程序或审批手续 因交易主体性质、行业管制或投资规模等因素而触发审批或备案程序；触发反垄断审查；因协议约定而需取得第三方同意。（啤酒公司收购案例、贷款银行限制收购案例） 公司并购法律风险的主要表现形式 增加并购交易的成本 交易架构设计忽视税务安排；资产收购与股权收购的税负区别；引发过往年度的税务问题；引发流动负债的提前或集中支付等。 （外商投资企业股权境外交易案例） 虚假收购下的欺诈行为 虚构目标公司的资产或业务进行诈骗；利用并购调查窃取商业或技术秘密。 （收购矿公司案例、窃取商业秘密案例） 公司并购的基本程序与风险防范 一、前期准备 -- 并购方:深入细致的行业分析、市场调查；锁定目标企业范围；初步的意向沟通。 -- 出让方:通过内部清产核资、行业分析和市场调查确定交易价格的范围；确定选择并购方的基本原则；制作项目的推广资料；初步的意向沟通。 二、签署意向书和保密协议 1、意向书及风险防范 -- 意向书的功能:明确交易基本内容和基本原则；确定各参与方下一步为促成交易成功所应做的工作。 -- 意向书的主要内容:交易的基本内容、交易的基本条件和原则、各方应做的工作、排他性安排、保密条款（或签署保密协议）。 公司并购的基本程序与风险防范 -- 意向书的法律约束力：通常约定意向书不具有法律约束力，但可明确排他性条款、保密条款等具有法律约束力；意向书在追究对方的缔约过失责任和侵权责任（合同法第四十二条和四十三条）中的证据作用；涉外意向书是否具有法律约束力应特别说明。 2、保密协议及风险防范 -- 保密协议的基本条款： 约定为促成交易的完成将相互提供相关资料和信息；保密信息的范围和种类，既包括各方所获取的他方及目标公司的信息，也包括有关本次交易的信息；保密责任的具体内容；免责情形；泄密或不正当使用保密信息的违约责任等。 -- 参与项目的中介机构也应签署保密协议。（案例） 公司并购的基本程序与风险防范 三、目标企业清产核资 -- 清产核资的目的 - 便于出让方自身全面了解目标企业的资产和财务状况，有助于 价格谈判； - 主动提前清理历史问题，便于并购方的尽职调查； - 有助于并购方对目标企业的财务管理留下好印象。 -- 清产核资的内容 账务清理、资产清查、价值重估、损溢认定、资金核实和完善制 度。 四、收购方（兼并方）对目标企业的尽职调查 （风险防范核心工作之一） -- 包括法律政策环境、业务、财务、税务、商业、技术、企业 文化、信息管理、环保、劳工及工会、保险等方面； -- 通常委托专业机构进行，出具调查报告。 公司并购的基本程序与风险防范 五、对目标企业进行审计和评估 （风险防范的核心工作之二） -- 审计和评估有助于交易各方在此基础上协商确定交易价 格； -- 审计也是尽职调查的重要组成部分； -- 审计和评估的结果是未来评判责任的重要依据。 六、谈判交易的细节并起草相关协议 -- 通过谈判确定交易的架构和方案、交易价格和价款的支