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Saipem公司国际投资仲裁案代理词 王亚萍 132502083 仲裁庭，仲裁员： 受被申请人孟加拉国带委托，代理人参加了saipem公司与孟加拉国之间的国际投资仲裁一案的庭审。代理人现依据庭审证据和相关法律及仲裁规则就本案发表如下代理意见，仅供仲裁庭参考。 一、本案的法律关系以及法律适用（略） 二、Saipem 公司和孟加拉国政府之间的争议不是《华盛顿公约》第 25 条下的投资 （一）Saipem 公司不符合投资标准 依据《华盛顿公约》第二十五条：中心的管辖适用于缔约国（或缔约国向中心指定的该国的任何组成部分或机构）和另一缔约国国民之间直接因投资而产生并经双方书面同意提交给中心的任何法律争端。当双方表示同意后，任何一方不得单方面撤销其同意。《华盛顿公约》并未具体规定何为投资。但之前Salini 案的裁决指出仲裁庭裁定适格投资应包含下列因素:(1)投资者的投入;(2)项目要运行一段期间;(3)涉及一定的风险;(4)投资对东道国经济发展有贡献。Phoenix 案的仲裁庭便采纳了 Salini 案的前三个因素,同时提出了另外三个因素,即:(1)相关投资系为了在东道国开展经济活动;(2)投资系依据东道国的法律进行;(3)涉案的投资系真实的投资。 关于Saipem公司与孟加拉石油签订的铺设管道合同是否符合《华盛顿公约》对投资的要求, Saipem公司负责铺设管道,孟加拉石油则要预先付款,因此,我方认为这不能满足 Salini案确定的投资标准。理由包括两项:一是该项目的实际施工时间不足一年;二是不涉及风险。Saipem公司提供的是铺设管道服务,而项目的资金系孟加拉国自己借贷,且要事先向 Saipem公司支付工程款,从Saipem公司在此项目中并不承担任何风险。我方不仅提供资金而且还同意预付款的情况下,投资者承担的风险相对较小。 （二）Saipem 公司并未投入资金，该项目资金来自我方贷款 根据经济学观点,投资是为了获得财产或产生收入的资本支出，从国际投资角度看，可依投资者是否对企业享有控制权而区分为直接投资与间接投资。国际直接投资是指一国投资者对他国企业进行的旨在取得企业管理权（控制权）的投资。国际间接投资是指一国投资者对他国有价证券的投资及贷款。《多边投资担保机构公约》第12条仅在该公约项下的投资担保层面对投资作出定义:“(a)合格的投资应包括股权投资,其中包括股权持有者为有关企业发放或担保的中长期贷款，和董事会确定的其他形式的直接投资。国际仲裁实践将“源于股份的权利债务”纳 入“投资”范围。因此，投资应该有资本输出，并且投资者对企业享有股份和控制权。本案中，saipem公司在我国铺设石油和天然气管道的行为不属于投资，Saipem 公司并未投入资金，该项目的资金来自我方贷款。Saipem公司也对该项目没有股份更没有控制权。 （三）saipem公司与孟加拉石油之间的铺设管道合同属于加工承揽合同 随着世界经济全球化的不断发展,国际私人资本流动不断扩大,国际投资发展日新月异。对于国际投资这个概念的解释也在不断的变化和加深。国际投资的方式也不断扩展。例如,以往国际投资范围仅限于外国直接投资,国际私人直接投资的形式主要有:第一,国际投资者在资本输入国根据该国法律设立独资经营或与当地资本合资、合作经营的实体;第二,国际投资者收购或兼并资本输入国原有的经济实体,或在原有实体内取得股份,参与合资经营;第三,国际投资者在资本输入国成立分公司或子公司,独立或配合母公司的全球经济活动:第四,国际投资者参与东道国的自然资源开发等项目。而如今,国际投资的范围不仅包括外国直接投资,又将外国间接投资涵盖在内。外国间接投资是指投资者不参与投资实体的经营管理,也不享有投资实体控制权的投资,如以购买上市公司的股票,提供贷款等形式进行投资。投资者通过他人经营投资资本,产生效益,分享利润:或者不管投资效益如何,到一定的时期,收回投资本金和事先约定的利润。与此同时,国际投资的方式进行了扩展。它由过去的资本认购的方式,扩展如今在也出现了转让知识产权、专利技术等一系列新型的投资方式。 虽然科技日益月新，社会生活不断变化，法律呈现滞后的现象，仲裁庭运用多种方法解释投资,体现了投资定义扩张化趋势。尽管投资的形式多样,但一般仍依照“投资”的含义:有形资本和无形资本从外国流转向东道国。对方认为其在我国铺设石油和天然气管道的过程中投入了独有技术和相关服务，由此辩称其投入的技术和服务属于《华盛顿公约》第25条下的投资。我方认为，孟加拉石油之所以与saipem公司合作，就是因为saipem公司是专业从事石油天然气管道铺设，有专业技术，但这专业技术包含在加工承揽合同之内，并没有将技术转让给我方。即Saipem公司是完成一定的工作并交付工作成果，而为完成该项目投入自己的设备、技术、劳力等，用以符合