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判后答疑申请书
申请人:
申请事项:请求贵院就(2018)渝?02?民终?574?号《民事判决书》有
关疑点予以解答。
事实与理由:
申请人与重庆倍爽食品开发有限公司合伙纠纷上诉案件,贵院审理
后作出(2018)渝?02?民终?574?号民事判决,申请人对此民事判决有
诸多疑问,特向贵院申请判后答疑。
一、 对方当事人在一审中明确承认双方是合伙关系,根据《民事
诉讼法证据的若干规定》当事人承认的事实,对方当事人不需要
举证。贵院根据哪条法律否定了此证据?
二、 贵院认为“《股份合同书》首部虽然载明甲方为倍爽公司,
倍爽公司也在其上加盖公章,但合同除倍爽公司加盖公章外,还
有吴传勇在甲方处签名就是吴传勇出让股份。”?申请人认为吴传
勇是倍爽公司的法人代表和总经理,他代表倍爽公司与申请人签
订合同是职务行为,合同有吴传勇签名不能说明就是吴传勇出让
股份。贵院根据哪条法律法规得出了此结论?
三、 贵院认为“除合同第一条、第二条涉及股份转让事宜外,其
余条款涉及申请人加入倍爽公司后的治理问题,而此只能由股东
与公司进行约定”。申请人认为当某公司决定与某人合伙经营或
者凭用某人做为公司管理人员时,都可以与其约定加入公司后的
治理问题;从《合伙企业法》第十八条第六款可以看出不是只有
股东才可以约定合伙事务的执行。贵院是如何得出只有股东才能
约定合伙事务的执行?
四、 按照贵院的逻辑我与张三签订合同,钱也给了张三,结果我
买了李四的东西。请问贵院此逻辑的出处?
五、
根据《民事诉讼法证据的若干规定》第?17?条:“当事人及其
诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料,当事人及其
诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据”和《民事诉讼法?》
第六十四条第二款规定:?“当事人及其诉讼代理人因客观原因
不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,
人民法院应当调查收集?”,申请人在确定二审承办人后第二天
就向承办法官提交了调查取证申请书,申请调取倍爽公司出纳流
水账册;该账册上明确记载了申请人的投资款是交给了倍爽公司
用于共同经营,而不是给了吴传勇个人。该账册对本案的定性起
决定作用。请问贵院为什么没按申请人的申请收集证据?不收集
的法律依据是什么?
六、
申请人提交的一审法院未经合议庭合议,先出判决书后合议
庭合议程序不合法的证据,为什么贵院没有当庭质疑该证据的真
实性?为什么没有询问申请人是否申请鉴定?为什么判决时否定
了该证据?
七、 一审法庭主动收集的证据证人证词不合法,申请人与被申请
人间合伙纠纷案经一审法庭第一次开庭时,其证人均到庭旁听。
长时间的多次开庭,在庭审中,原被告双方均未提出申请证人出
庭作证和补充证据事宜,系一审法庭主动收集。收集证词的证人
均与被上诉人的法定代表人吴传勇有利害关系,系亲属关系。同
时法庭收集的证人证词没有原被告双方在场,没有对证人证词进
行质证。根据《民事诉讼法证据的若干规定》第五十八条“?审判
人员和当事人可以对证人进行询问。证人不得旁听法庭审理;询
问证人时,其他证人不得在场”法庭对证人应当单独询问,而本
案中一审法庭将所有的证人集中在一起询问收集,同时证人证词
所证明的事实也没有相应的书面证据加以应证,故其收集的证词
形式、程序不合法,该证词依法不能采信。《民事诉讼法解释》
第九十六条 民事诉讼法第六十四条第二款规定的人民法院认为
审理案件需要的证据包括:
(一)涉及可能损害国家利益、社会公共利益的;
(二)涉及身份关系的; (指婚姻关系和亲子关系)
(三)涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的;
(四)当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的;
(五)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程
序性事项的。
除前款规定外,人民法院调查收集证据,应当依照当事人
的申请进行。
本案中股东与公司的关系不在人民法院认为审理案件需要的
证据应当搜集的证据之中。可见一审法院主动收集证据程序不合
法、方式不合法。请问贵院的判决“一审法院之所以在审理中向
吴传翠、吴传琼等人进行调查,就是为了明晰倍爽公司的实际官
权结构,并不存在有违法法定程序之处”的法律依据是什么?
申请人的以上疑问恳请贵院予以解答
此致
重庆市第二中级人民法院
申请人:年 月 日
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