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第七章 法与法律 ;;第一节 法律概念的历史发展 ;律。许慎解释:“律,均布也。”清代段玉裁在其《说文解字注》中指出:“律者,所以范天下之不一而归于一,故曰均布。”
“法”、“律”、“刑”
首先,它们有着共同的指称对象,都可以用来指称我们今天所谓的“法律”现象的存在。 第二,中国古代之“法”与“律”的主要内容是“刑”,刑罚成为“法”、“律”最基本的存在方式,无论是“刑律”还是“法律”,都没有现代“法律”概念所具有的丰富内涵。 第三,以儒家为主流的中国传统文化所要追求的是一种非“刑律”维持的礼乐文明,是一种人伦和谐的“伦理法”秩序。儒家强调的是“礼法”,法家强调的是“刑赏”。 “礼”才是一切实证意义上的政、令、刑、赏等具体规范设置和实施的正当性根据和价值之源,就如同西方“法”与“法律”相分离所昭示的意义那样。;二、西方思想传统中对“法”与“法律”的区分
自然法与实证法。在欧洲的几种主要民族语言中,如拉丁文的ius和 lex、right和law,德文的Recht和Gesetz、法文的droit和loi等,均可译为“法” 和“法律”。前者除有“法”的含义外,还兼有“权利”、“公平”、“正义”或“规律”、“法则”之意,因此它们常被人们理解为“客观法”,或“理想法”、“应然法”;后者则主要被理解为人们依主观意志和认识而制定的法律,即“主观法”或“现实法”、“实然法”。这与西方的自然法观念和传统有着关联。
西方自然法演义;;第二节 法律的特征 ;一、法律区别于其他社会规范的特征
(一)法律是调整社会关系的行为规范
外在行为准则;概括性,一般性,结构性,系 统性——不可杀人
(二)法律是国家制定或认可的行为规范
成文法与习惯法、判例法、国际法;法官法:解释胜过理论和思考,也胜过法律条文
(三)法律是以权利与义务为内容的行为规范
(四)法律是由国家强制力保证其实施的行为规范;二、现代法律作为社会规范的主要特点
《德国民法典》第433条:(1)1因买卖合同,物的出卖人有义务像买受人交付物,并使其取得物的所有权。2权利的出卖人有义务使买受人取得权利,并在权利使权利人有权占有物时,向其交付物。
(一)确定性
法律的确定性是指法律规则所确立的法律主体与客体、权利与义务、行为与后果等等,都必须是具体、明确而肯定的。
(二)概括性
现代法律的概括性特点表现在两个方面:一是法律的调整对象是一般的或抽象的,针对的是全体或某一类的人和事,而非具体的、特定的个别人和事;二是一部法律在同样的条件下可以被反复适用,而非仅适用一次就丧失其规范的功能。 ;;;(六)不溯及既往性
法律只能在一定空间和时间中存在和运动,必须有其生效的起止时间。反人类罪,法西斯暴行
所谓法律,就是指归根到底由社会物质生活条件所决定的,主要反映掌握国家政权的社会集团的共同意志和根本利益,由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的,通过规定权利与义务以维护社会秩序的一种特殊的行为规范体系。 ;第三节 法律作用 ;;二、法律的规范作用
(一)指引作用
指引作用是指法律对人们的行为起到的普遍指导作用。 一般指引
(二)评价作用
法律的评价作用是指法律作为一种评价尺度,能够对人的行为的法律意义进行评价。法律的评价作用的客体是人的行为。
合法不合法、违法不违法
与其他评价相比较:标准低、执行严;对象;(三)预测作用
法律的预测作用是指人们可以根据法律规范预测人们相互之间将会怎样行为的以及行为的法律后果。
(四)强制作用
法律的强制作用是指法律能够运用国家强制力对违法者施以强制措施,保障法律被顺利实现。 但法律单单依靠强制使不行的。
(五)教育作用
法律的教育作用是指法律不仅是社会的行为规范,也确立了最低的社会道德标准和是非观念,它可以通过它的实施和传播进入人的心灵,矫正的人的行为。 对人的尊重。
;;第四节 法律渊源 ;;
二、法律渊源的种类
世界各国由于不同的法律传统,法律渊源有一定的差异。如大陆法系的法律渊源以制定法为主,辅以习惯、法理、法学家的学说等,判例不能成为大陆法系的法律渊源;而英美法系的主要法律渊源不仅包含制定法、习惯法,也包含普通法、衡平法等。而伊斯兰法系的法律渊源主要是宗教教义,以《古兰经》、《圣训》为主,也包括“公议”(法学家的一致意见)、类比(类推)等。 ;;此课件下载可自行编辑修改,供参考!
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