3第三讲：社会危害性及其实践把握.pptVIP

第二讲 社会危害性及其实践把握（1） 目 录 一、案例与问题 二、社会危害性的概念与刑法地位 三、社会危害性的理论争鸣与评价 四、社会危害性的实践把握与衡平 第二讲 社会危害性及其实践把握（2） 一、案例与问题 案例1： 甲乙二妇女是邻居，某天，甲家地里的菜被牛吃了，怀疑是乙家的牛吃的，于是在上山干活的途中对也正上山干活的乙指桑骂槐，乙还骂。二人到相邻的地里后，甲手持一把锋利的镰刀跑到乙的地里，发生抓扯，甲用镰刀将乙的腿部划伤。乙将刀抢到手并手持刀柄，声称要持刀去派出所报案。甲情急之下，抓住刀柄与刀锋连接处意欲夺刀，乙不放手，拉扯过程中，甲手指被割断。后经鉴定，乙腿部伤为轻微伤，甲手指伤为重伤。检察机关以过失致人重伤罪将乙提起公诉，法院三种处理意见：第一种认为过失致人重伤罪；第二种认为构成间接故意的故意伤害罪；第三种认为乙的行为不具有社会危害性，不构成犯罪。 第二讲 社会危害性及其实践把握（3） 案例2： 重庆某村地处大山深处，村民出入不便，山货亦难以对外销售，故村民生活长期较为贫穷，村干部多次请求县乡政府支持修路，但均应地方财政困难未果，村干部经村民大会商议决定自行筹资修路。但仅筹集了5万元左右的修路款，村干部觉得根据现有资金量，如果购买炸药修路的话，无法完成，遂决定仅购买制造炸药所需必备原料而自行制造炸药，共计制造了1万余公斤炸药，并修好了一条连接交通要道的山村公路。此案被人举报后案发，面对前来抓捕几位村干部的警察，村民集体下跪并写血书求情，未果。 第二讲 社会危害性及其实践把握（4） 争议： 1.是否具有社会危害性？ 2.适用哪一个量刑幅度？ 3.如何理解： “因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，或者因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本《解释》第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。具有前款情形，数量虽达到本《解释》第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的‘情节严重’。在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，或者因非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物三年内受到两次以上行政处罚又实施上述行为，数量达到本《解释》规定标准的，不适用前两款量刑的规定。” 第二讲 社会危害性及其实践把握（5） 案例3： 渔民甲在长江上打渔时因渔网与航标船缠绕而处于困境，并因水势凶猛，渔船有倾覆沉没危险遂向周边渔民求救。渔民乙等人无法顺利解开渔网，故解开航标船的固定铁链，渔民甲得救。航标船顺流而下5公里后被人发现并报案。乙等人上岸并回家，惊魂未定时被警方带走，并以涉嫌破坏交通设施罪刑事拘留。 第二讲 社会危害性及其实践把握（6） 问题： 1.在具体个案中，司法是否需要衡量个案的社会危害性？如果需要，考量哪些个案因素？ 2.社会危害性、严重的社会危害性、情节显著轻微危害不大等关系如何厘清？ 3.社会危害性与法益侵害性的关系？ 4.社会危害性在我国刑法中的地位？ 5.社会危害性在犯罪概念和构成中的地位？ 第二讲 社会危害性及其实践把握（7） 二、社会危害性的概念与刑法地位 （一）何谓社会危害性？ 1.定义 社会危害性：是指行为对刑法所保护的社会关系造成或可能造成这样那样损害的特征。 它是一定的社会利益集团对妨害自己生存秩序的行为的一种感受和评价。 第二讲 社会危害性及其实践把握（8） 2.问题 （1）如何理解对“社会”的危害？ （2）社会危害性的模糊性、易变性和不确定性？ （3）社会危害性与犯罪客体的关系？犯罪是对权利享有者的侵犯还是对社会关系的侵犯？ （4）未来预测还是经验总结：立法者对社会危害性的把握？ （5）入罪的条件还是出罪的门槛：社会危害性的刑法功能？ 第二讲 社会危害性及其实践把握（9） （二）社会危害性的刑法地位 1.传统理论中的中心地位（理论、立法和司法） 2.热点理论的质疑 只要社会危害性范畴在我国刑法领域内继续占据帝统地位,刑事法治就永远难见天日,夭折在摇篮里是早晚的事。”（劳东燕） 理由主要有： （1）社会危害性是一个超规范的概念。（2）社会危害性概念不是刑法专属性的概念。（3）社会危害性不具有实体性,是一个十分空泛的没有自身认定标准的东西。 第二讲 社会危害性及其实践把握（10） 3.地位维护 （1）刑事立法的意义（入罪必要、限定刑罚权、划定犯罪圈、非犯罪化的标准） （2）刑事司法的意义（形式判断、实质判断？） （3）刑事政策的意义（宽严相济？） 第二讲 社会危害性及其实践把握（11） 4.结论 法益侵害性并不具有当然的替代优势 法益最初来源于利益