合同纠纷审判实务中的若干热点、难点问题 雷继平.pdfVIP

培训时间：2011年11月26 日上午 培训地点：十月大厦 培训内容： 合同纠纷审判实务中的若干热点、难点问题 主持人：各位律师同仁早上好！我是北京市律师协会合同法专业委员会主任 刘守豹律师。今天是我们合同法专业委员会的讲座活动 ，今天非常高兴有幸请到 最高人民法院雷继平法官给我们做讲座。雷法官是从1995年起就在最高院从事审 判工作，现在是民二庭的审判长 、高级法官。雷法官在审判实践过程中，不仅业 务精通，而且理论功底也非常深厚；他不仅有丰富的审判实践活动，期间还出国 在伦敦大学深造 ，获得国际私法方面的硕士学位，回国之后又在北京大学获得法 学博士学位，取得了非常优秀的研究成果 。在司法审判工作中 ，他还参与了最高 院一些司法解释的起草工作。今天雷法官在百忙之中给大家来做讲座 ，机会难得 ， 非常不易，在这里我们以热烈的掌声欢迎雷法官。 雷继平：谢谢刘主任。我很荣幸就这么重要的课题能让我在这儿谈一些个人 感想，非常感谢各位律师同仁给我的厚爱。我要给大家谈的第一个问题是合同效 力的问题。 我谈的合同效力问题可能是一个有一定挑战性的话题。今天讲的内容无论在 我们司法实践当中，还是在 《合同法》理论研究的现状下 ，很多问题还处在争议 1 的状态。但是 ，司法实践发展的需求，一直再推动理论的发展。有一些即将谈到 的看法在司法实践当中可能不见得是共识，但是我觉得可能会引起各位的共鸣。 第一，司法实践当中对合同效力处理，实际上已经不再简单是我们原来所看 到的有效与无效的问题，而是基于不同具体纠纷的多样性，把它做了多样化的处 理。在多样化处理的问题上 ，我分了几个情况，有无效与有效、生效与未生效的 区分，关于有效和无效的问题，在司法层面上一直将其看作属司法裁判权的范围 ， 包括仲裁裁决，即，有效与无效的认定通常被认为是裁判权。因此，在无效和有 效问题上 ，基于裁判权内涵这个前提 ，起码我们在操作上可以看到两个方面的特 点： 一、它是法院依职权来进行审查的问题。即便是当事人自己对合同效力没有 提出异议的情况下 ，法院也有义务依职权对合同效力进行审查。否则，在上诉过 程中间 ，在再审程序中间 ，都会把它作为处理不当的情形来加以纠正 ，因此，这 不是当事人可以用程序处分权放弃对效力抗辩的问题。 二、有效还是无效的问题，通常也不是准许当事人用意思自治达成一致的意 思表示的问题。即便是在和解协议中有这样的条款，司法实践中通常也是不认可 其效力的，合同条款当中如果有当事人放弃效力的抗辩 ，其效力通常也不被认可。 从性质上来讲，具有以司法职权予以审查的特征。 有效与无效，它要解决的问题是，假如说我们就这个合同发生争议的时候， 合同应不应当予以履行 ，或者我们一旦开始履行之后，履行所获得的履行之后的 状态 ，能不能得到安定的维护，它要解决的是这个问题。与之相对应的是生效与 2 未生效的问题，生效与未生效的情形既包括我们法律规定的应不应当履行促成合 同生效程序的问题，同时也可能是当事人自己约定的附条件或者附期限，即对合 同的生效附一个延缓等待的状态的问题。因此，与有效与无效相比，生效和未生 效可以是我们当事人意思自治的问题 。这是一般来讲，我们区分的两个大的方面。 近期，司法实践当中可能还希望在有效、无效、生效、未生效之外，还做更 多的细分。就是我后面谈的三个问题，自始无效和嗣后无效的问题。尤其在商事 审判实务当中，有些问题是并不应作自始无效的认定。这可能在我们公司实践当 中更为明显，公司可能基于自己的股东会决议所确定的行动方案 ，而和公司之外 的其他交易主体形成新的交易关系。这样一个交易关系，所依赖的基础决议 ，它 的效力可能会出现瑕疵，也就是公司的决议可能被确认为无效或者被撤销 。当发 生这样的基础依据的效力受挫之后，公司依据这样的协议对外所从事的交易行为 ， 它的效力要不要随之做出否认的评价？不仅如此，关于公司主体设立中存在的效 力瑕疵也有相似的问题，公司领取了营业执照之后 ，就能对外从事经营活动，但 是领取了经营执照的公司，可能也会因为违反了公司法相关管理制度的规定，而 被吊销营业执照 ，被相关登记管理机关撤销登记 ，乃至于予以取缔、关