试论上市公司同业竞争与关联交易问题.docxVIP

试论上市公司同业竞争与关联交易问题 汤树梅 中国人民大学法学院副教授 关键词 : 上市公司 /同业竞争 / 关联交易 / 法律规制 /listed company/competition in the same business/affiliated trade/legal regulation 内容提要 : 设立股份公司的最终目的就是为了上市， 成为上市公 司。而能否正确处理好同业竞争和关联交易问题对于股份公司能否上 市及上市后经营活动是否能够顺利进行至关重要。 法律对上市公司同 业竞争和关联交易问题进行规制的重要意义不仅在于能够保障上市 公司的合法利益， 更在于还可以公平地维护全体股东， 尤其是小股东 和境外股东的合法利益。 一、同业竞争问题 （一）同业竞争的基本含义及各国对于限制同业竞争的立法 所谓同业竞争是指上市公司的控股股东 （ 包括绝对控股股东与相 对控股股东 ） 所从事的业务同该上市公司业务构成或可能构成的直接 或间接的竞争关系。从竞争的一般意义来讲，企业之间存在竞争是市 场经济条件下促进经济发展和社会进步的重要原因， 但由于上市公司 与其控股股东之间存在特殊的关系，如果两者之间构成直接或间接的 竞争关系，不仅不利于整个社会竞争的有序进行， 而且还有可能出现 控股股东利用控制与从属关系进行各种内部活动和安排， 从而不仅损 害国家的利益 (如通过惯常的内部转移定价使国家