2020年整理合同法复习提纲.pdf

学 海 无 涯 合同法复习提纲 第1～2 章 一、合同的概念和特征 合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。 合同的特征主要有三个： 1．合同是双方或多方的民事行为； 2 ．合同是意思表示一致的民事行为； 3．合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容。 二、合同法的基本原则 合同法的基本原则有：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、保护公序良 俗原则、合法原则。 三、合同的种类 合同可以分为不同的种类：口头合同与书面合同；有偿合同与无偿合同；双务合同与 单务合同；有名合同与无名合同；诺成合同与实践合同；要式合同与不要式合同；格式合同 与非格式合同；主合同与从合同；为本人利益的合同与为第三人利益的合同；本合同与预约 合同；确定合同与射幸合同。 上述合同种类并没有囊括合同的所有种类，仅仅是最常见的几种分类。实践中注意这 几个问题： 1．凡是不能当时结清、金额较大的和比较重要的合同应当采取书面合同的形式。 2 ．有名合同发生争议时优先适用合同法；无名合同发生争议时适用合同法总则或者其 他最近似的法律，其法律保护的效果弱于有名合同。 3．格式合同出现争议时，要作出不利于提供合同方的解释。 四、合同当事人的资格和形式 合同当事人包括公民和法人。合同的当事人需要一定的资格，也就是指在订立合同时 学 海 无 涯 公民应当具有相应的民事行为能力，法人应当具有相应的民事权利能力。 当事人根据具体情况选择口头合同或书面合同。法律、行政法规规定采用书面形式的， 必须采用书面形式，但是有二个例外： 1．合同法第36 条规定，法定或约定采用书面合同的，当事人未采用书面合同形式但 一方已经履行了合同的主要义务，对方接受的，该合同成立； 2 ．合同法第37 条的规定，采用书面合同形式，在签字盖章之前，当事人一方已经履 行主要义务，对方接受的，合同成立。 五、合同的成立与合同生效的区别 合同的成立与合同的生效在法律上是两个完全不同的概念。 合同的成立，是指合同订立过程的完成，是缔约人经过平等的协商而对合同的基本内 容达成了一致意见。要约和承诺的结束意味当事人合意的完成，也就是合同的成立。 合同的生效，广义上，是指合同的有效，是具有了一般的法律约束力，狭义上，是指 合同约定的权利义务的发生。 合同的成立与合同生效的区别是： 1．两者的法律后果不同。合同生效以后，合同就 得到了国家的确认和保护，故违反合同即须承担违约责任；而如果合同仅仅是成立，并未生 效，那就只存在缔约责任问题。 2 ．国家主动干预的程度不同。对违反合同的生效要件、内容违法的合同而言，即使当 事人不主张合同无效，国家亦应主动干预；而对已成立的合同，即使其内容不完全，条款有 疏漏，只要当事人自愿，也应当认为该合同业已成立，国家无须主动干涉，完全可以让享有 撤消权的人自己去处理。 3．对能否适用合同解释的方法态度不同。合同的成立主要体现了当事人的意志，因此 在合同规定有疏漏或不明确，而且当事人不否认其存在合同关系的时候，应当允许法院依据 尊重当事人意愿和鼓励交易的原则，通过合同解释的方法，探求当事人的真实意思，以确定 合同的内容。所以可以说，合同解释制度主要就是为了弥补合同成立中的缺陷而设立的一种 制度，而法院绝不可能通过解释，将违法的合同变成为合法的合同。 六、使用格式合同应注意的问题 格式合同是当事人一方对长期进行、经常进行和交易次数频繁的交易所采用的一种事 先拟定并印刷好的合同，这种合同体现了拟定者的意志，可能会忽略相对人的利益。所以在 使用格式合同时应注意以下一些限制： 1．提供方应当遵循公平原则确定各方的权利义务； 学 海 无 涯 2 ．采取合理方式提醒对方注意免除或限制其责任的条款； 3．具有合同法第52、53 条规定情形的，或者提供格式条款方免除其责任、加重对方 责任、排除对方主要权利的，该合同或该条款无效。 七、订立合同的程序 订立合同主要有两个程序，即要约和承诺。