刑事辩护制度的文化视野(1).docxVIP

刑事辩护制度的文化视野 （1） 作为一种法律制度，刑事辩护制度的孕育和形成标志着一个 社会对刑事司法的意义及其精神技术的思考进入了一个更 新的层次。制度只是人类行动的结果，而不是人类设计的结 果。（注：苏力： 《法治及其本土资源》 ，中国政法大学出版 社，1996 年版，第 20页。）从这个角度来看待刑事辩护制度 的形成和发展，我们可以或隐或显地看到过程或制度后面的 文化蕴涵。法律是人们在群体生活中的产物，也是在群体生 活中得以承续的，因此，在这个意义上法律是一种文化的现 象，法律的运作反映了一定社会的文化。 （注：前引苏力：《法 治及其本土资源》 ，中国政法大学出版社， 1996 年版，苏力 书，第 41 页。）众所周知，刑事辩护制度是西方法或西方法 律传统的产物，它暗合的文化意义是在长期相对封闭状态下 独立发展的中国传统法律文化所难以理解或兼容的。研究刑 事辩护制度中深藏的文化内核，揭示在刑事辩护制度乃至刑 事制度方面所表现出来的中西文化品格差异，对于我们更新 诉讼观念乃至法律观念，使移植的刑事辩护制度成为真正本 土化的东西，而不仅仅是停留在纸面上的“法” ，其意义是 不言而喻的。 文化是一个被经常使用而很难加以概念化的语词。文化 可以说是有意识或无意识的社会回忆录，它概括了古往今来 的全部变革和进步成就，并防止其散失。（注：［法］莫里斯?迪 韦尔热：《政治社会学》 ，杨祖功、王大东译，华夏出版社， 1987年版，第 69 页。）因此在某种意义上我们可以说，文化 是社会结构的长期残余。 正如我国学者梁治平所指出的： “一 般地说，一个社会的早期制度，往往就是这个社会的文化基 因。”（注：梁治平： 《寻求自然秩序的和谐》 ，中国政法大学 出版社， 1997年版，第 96 页。）当然，文化的内涵不只停留 在过滤历史的层面上，它亦通过人们的思维方式和行为方式 反映出来。英国人类学家 E ? B?泰罗曾提出过一个著名的文 化定义：“从广义的人种学涵义来讲，文化或文明是一个复 杂的整体，它包括知识、信仰、艺术、法律、伦理、习俗， 以及作为社会一员的人应有的其他能力和习惯。 ”（注：前引 [法]莫里斯?迪韦尔热：《政治社会学》，杨祖功、王大东译， 华夏出版社，1987年版，莫里斯?迪尔热书，第 63页。）在 此基础上，法国学者里斯?迪韦尔热对文化进行了重新定义： “文化是协调行动方式、思维方式、感觉方式的整体，它们 构成能够确定人的集体行为的角色。 ”（注：前引 [ 法 ] 莫里 斯?迪韦尔热：《政治社会学》，杨祖功、王大东译，华夏出 版社，1987年版，莫里斯?迪尔热书，第 63页。）我国亦有 学者从社会学的角度将文化阐释为特定社会或群体在长期 生活中所生成的环境反应模式， 包括行为方式、 信仰、态度、 观念、价值取向、 推理方式和感性认识等。 换句话说， 文化， 反映一种特定社会或整体在许多方面的共同行为方式和思 想的构成。（注：谢佑平：《诉讼文化论》 ，《现代法学》 ，1992 年第 5 期。）笔者认为，文化主要是指一定社会结构或曾经 存在过的社会结构，包括制度结构和价值结构在一定社会及 其成员的思维方式、感觉方式和行为方式上的反射模式或协 调整体。“文化类型在某种意义上也是人们选择的结果。这 种选择不仅表明了人们的好恶，还表明了他们关于生活意义 的思考。从这个角度看，则包括法律在内的社会制度就不仅 仅是安排社会生活和解决社会问题的工具和手段，它们同时 也是特定人群价值追求的某种显现。 ”（注：梁治平： 《寻求 自然秩序的和谐》 ，中国政法大学出版社， 1997 年版，第 3 页。）当然，这种文化类型的选择也许是无意义的，并且经 历了漫长的比较和取舍过程。 正如美国学者埃尔曼所言： “解 决问题的活动，融合了以往失败和成功的经验，创造了思想 和信仰的特定类型，通过它们，未来的行为便被纳入常规模 式。因而所有文化类型都必然是历史的和渐进的。 一经确立， 它们便能长久地存在，直到其起源时的特殊社会条件消失之 后。”（注： ［美］埃尔曼：《比较法律文化》 ，贺卫方、高鸿钩 译，三联书店， 1990 年版，第 17、18 页。）某种文化类型一 旦形成，就沉淀为一个社会及其成员的稳定的深层心理结构， 规范着他们的思想、 态度、价值取向和判断方式等各个方面。 法律文化典型地反映了一个社会的文化品格，或者说， 一个社会的文化脉络在法律领域当中更加凸突易辩。布莱克 曾经就文化与法律变化的关系进行过一番细致的定量分析： “在文化稀少之处，法律亦少，而在文化丰富之处，法律亦 繁荣。文化越多， 法律也就越多， 法律的变化与文化成正比。 （注： ［ 美 ］ 布莱克：《法律的运作行为》 ，唐越、苏力译，中 国政法大学出版社， 1994 年版，第 75