劳动合同法实施后的十个疑难问题.docxVIP

劳动合同法实施后的十个疑难问题 自从20XX年1月1日《劳动合同法》实施以来，国家 及各地相继颁布了各种配套的法律、法规，来解决劳动合同 法中存在的诸多具体操作和实施问题。《劳动合同法》如同 一块大石投入湖面，激起了社会各阶层的层层波澜，引起了 社会各界的广泛关注。笔者作为律师，在为当事人提供与劳 动法有关的法律咨询、培训以及诉讼代理过程中，深感有关 劳动法律法规体系虽然庞大繁杂，但仍不能囊括纷繁芜杂的 社会现实问题。正如霍姆斯所言，“法律的生命不在于逻辑 而在于经验”，我撰写此文的目的并不是想探讨法律上的逻 辑，而是期望从经验中探求法律的真意。 有人把律师比作社会有机体的医生，那么我想在这里讨 论的就是关于劳动合同法以及相关配套法律法规的疑难杂 症，讨论我所遇到和想到的十个疑难问题。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 问题一源自一个真实的案例。某公司员工在该公司工作 已达九年零八个月，而公司与该员工的劳动合同将于三个月 后到期。该员工得知公司准备与其到期终止劳动关系，于是 在劳动合同到期前一个月，该员工拿来一个病假条，说医生 建议休病假三个月并不来上班。该公司不得不将劳动合同终 止期限延长至该员工病假结束。等到该员工病假结束时，该 员工已经在公司任职达十年零一个月。此时员工要求与公司该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 签订无固定期劳动合同，但公司不同意，双方因此产生劳动 争议。该纠纷的产生源于如何理解劳动合同法第 14条的规该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 定“劳动者在该用人单位连续工作满十年”是以劳动合同约 定的终止日期为准，还是以病假结束时的日期为准 ？从法律该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 的逻辑上来推理，似乎更有利于员工，因为《劳动合同法》 第45条规定，劳动合同期满，如果员工患病在医疗期内， 劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。按照这种逻辑 推理，员工在该公司应该是工作满了十年。该员工实际上获 得了双重法益，一方面是享受了医疗期待遇的利益，另一方 面也享受了签无固定期限劳动合同的利益。相类似的问题是 女职工因为在孕期、产期、哺乳期而续延劳动合同终止期， 导致该劳动者在用人单位工作满十年的。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 法律的逻辑看似如此，但是我们应该考虑的是，法律在 上述情况下是否有必要给予劳动者双重法益 ？从立法者的初该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 衷来看，也许当初并没有衡平这个利益。就我个人看来，即 便立法者希望在上述情况下给予劳动者双重法益，也未必能 够如愿。用人单位为了规避上述法律风险，完全可以将固定 期限劳动合同的终止期设立在远离十年的安全期，使劳动者 即便充分享受医疗期、孕期、产期、哺乳期待遇，也不能达 到工作满十年的条件。这在实践中可能导致用人单位不满十 年就会实际考虑是否与劳动者建立无固定期限的劳动关系， 对于不想与其建立无固定期限劳动关系的劳动者，用人单位 会尽早与其终止劳动关系，从而导致有关劳动者在用人单位 的就业年限减少以及经济补偿金减少。这改变了劳动合同法 预先设定的利益格局。作为立法者，如果希望维持工作满十 年才使用人单位负担与劳动者签订无固定期限劳动合同的 义务，那么就应该对上述问题作出明确规定。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 问题二是关于《劳动合同法》第 41条有关用人单位裁 减人员的法律规定。该条文在实践中的效果很差，甚至不可 行，基本上除了某些国企裁员可能会按照这个条文实行，其 他企业基本上会规避这条规定。原因是： （1）该条文规定的该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 程序过于复杂，企业认为按照 41条来裁员，会导致企业更 大的动荡，而且该条规定的程序复杂不易操作， 裁员风险大， 成本支出相对比较高。（2）劳动行政部门不支持企业裁员， 据说一些地方政府还专门出文件让企业不要裁员。 由于按41该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 条的程序裁员需要向劳动行政部门报告，现实情况是，劳动 部门害怕当地失业率升高会对地方政府政绩产生不利影响 以及导致社会不稳定，因此即便企业构成了裁员的条件，劳 动部门还是不会同意企业的裁员方案。因此企业裁员从政府 的角度来看也是不支持甚至反对的。 （3）这个法条中关于优该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 先留用人员的规定与企业利益不符合。该法条规定：“裁减 人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳 动合同的;（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或 者未成年人的。”该条规定实际上是要求企业把老员工以