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（管理制度）对与域外证据 公证证明制度相关问题的 研究 对和域外证据公证证明制度关联问题的研究 (壹)公证制度和证据之公证证明。所谓的公证制度是指壹个国家根据国家的现实 生活需要而设定的有关公证机构的设立和解散，且对公证机构的权利和义务加以 规范的壹系列规范。公证制度是国家根据本国的生活习惯、文化传统和现实生活 需要而决定是否设立的，且不是每个国家均有法定的公证制度。同时，各国之间 的具体公证制度本身也且不完全壹样。我们于对域外证据公证制度加以规范的时 候应该对这种差异进行研究。不然，将使我们的域外证据公证制度难以操作。比 如我国民事诉讼法所规定的壹些证据形式，即使用我国的公证暂行条例去衡量， 也是很难加以公证的。对我国民事诉讼法上的原物和视听资料等证据的公证就不 于该条例规定的业务范围内。那么，于存于连我国公证机构均很难受理的证据公 证业务情况下，我国却制定了壹个笼统的适用于全世界的域外证据公证规则应 不太科学的。因此，笔者认为：我们于制定这么壹个域外证据规则时，必须考虑 到世界各国的公证制度和我国证据公证规则衔接的问题。 (二)不同的证据形式是否有特定的须公证证明的内容。根据我国《民事诉讼法》 第六十三条规定，我国的证据形式有书证、物证、视听资料、证人证言、当事人 的陈述、鉴定结论、勘验笔录等形式。可是，应当见到，我国的证据分类和世界 各国的证据分类有较大的差异。各国公证机关受其国内证据法的影响，对各类证 据的证明要求且不壹致。如我国要求公证机关公证的对象不但要真实，而且要合 法，但某些国家则只要求真实即可进行公证证明。下面主要试图探讨各种证据的 公证证明内容及应达到的公证证明标准。 1.书证。不同的国家对书证的定义是不尽相同的。于我国，书证是和视听资料、 证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录相且列的壹种证据形式。于英美 法系中，书证作为文书证据的含义是很广泛的。英国 1968 年民事证据法第 10 条 规定，文书除书面形式外，仍包括地图、图表、图纸、图画、照片、唱片、磁带、 声迹等，以及收录有关可见图像加以复制的影片、底片、磁带或其他装置;于美 国证据法中，文书和录音于第 1001 条被壹且规定为包括手写、打印、印刷、影 照、照相、磁化、机械或电子录音以及其他数据处理方法记录下来的字母、词汇、 数字或其他同类物。但英美法系中最有意义的分类方法仍是直接证据和传闻证据。 于大陆法国家(或地区) ，书证通常被认为是以其记载的内容或表达的思想来证明 案件事实的书或物件，于意大利证据法的书证被认为应包括文书、图表、模型和 有形物复制品，其中有形物复制品包括文书图片、唱片、磁带、胶片以及用其他 形式记录事物、物件的物体复制片。从之上各个法系乃至各国的立法和规定见出， 由于各国的立法差异，我国要规定壹个统壹的书证证明规范是比较困难的，解决 问题的办法可能是针对更具体的不同书证形式作出不同的规范要求，可能更易于 操作。 (1)外国的公文书，指外国有关权力机关颁布的具有明确法律意义的文书，如壹 国的法律条文、判决书、行政裁定书、政府函件等。于公证证明上要求证实外国 颁布机关的签发为真实应是能够达到的。 (2)当事人自己单独制作的文书的公证证明。这类文书只能对当事人签字的真实 性作公证证明，如对其文书的内容真实性进行公证证明见来比较困难。 (3)商业账簿的公证证明。对账簿实质内容的真实和否，公证机关是很难判断的， 壹般的国外公证机关是否愿意对未经过审计账簿进行公证证明也很有疑问。对此 类书证，最有可能的做法是由法定审计、会计师事务所出具关联文件，再由公证 机关对审计、会计师的文件进行公证。 (4)案件当事人或案外人和当事人之间共同制作的文书，主要是合同性质的文书 的公证证明，这壹类法律文书的公证证明似乎有较难的操作性。因为，除非合同 各方面当事人于签订合同时便进行公证证明，否则于当事人之间出现纠纷后，要 求合同各方当事人对合同的真实性进行公证证明，恐怕是十分困难的。试想，壹 个违反合同约定而从中取得某些可能是不当利益的当事人，怎么可能愿意为维护 对方的合法权益而壹起申请有关公证机构对合同等文书进行证明呢?那么，于壹 方当事人拿着此类文书去进行证明时，公证机构所能证明的内容恐怕只能是证实 该当事人持有如此壹份文书而已，对文书内容的真实性是不可能作出证明的。 (5)由壹般案外人所作的文书。虽然对壹部分案外人而言，会有出面配合证明的 可能。但不难预见，相当壹部分文书制作者，或因为找不到或根本不愿意出来证 明的现象仍会大量存于，故对这类文书似乎仍只有持有真实方面的证明