中国各地私募基金及管理公司设立法规的比较分析2011年11月更新版.pdf

2011 年11 月30 日 私募基金法律 中国各地私募基金及管理公司设立法规的比较分析 汉坤基金设立与管理部 王勇︱张平︱谭逸︱张楚淇︱王陶然︱顾一帆︱宋继聪︱林深 在国有及非国有企业所带来的巨大国内流动性背景下，随着翘首企盼的深圳创业板 2009 年底的推 出以及中国持续增长的私募投资活动，中国迎来了私募基金投资的一个高潮。私募基金公司除了根 据2003 和2006 年的相关规定成立外商投资创业投资企业和内资创业投资企业 （下称“创投企业”） 及创投管理企业之外，还可以根据中国各地的地方法规在包括北京、上海、深圳、天津、重庆、苏 州工业园区、长沙、新疆自治区、成都、广州和厦门在内的主要城市或地区设立内资及外商投资股 权投资企业及股权投资管理企业，并享受相关激励政策。本期汉坤法律评述通过比较，分析设立创 投企业和创投管理企业以及股权投资企业和股权投资管理企业的全国性及地方法规及相关激励政 策。 创投企业 私募基金形式。海外基金公司可以根据 2003 年颁布的《外商投资创业投资企业管理规定》设立外 商投资创投企业和管理企业。境内实体可以根据 2005 年颁布的《创业投资企业管理暂行办法》设 立内资创投企业和管理企业。创投企业仅指主要向未上市高新技术企业（下称 “所投资企业”）进 行股权投资，并为之提供创业管理服务，以期获取资本增值收益的投资方式的企业。创投企业和创 投管理企业可以采用公司制或者非法人制。其中非法人制的形式主要是指契约型中外合作企业和合 伙企业，但直到2006 年《合伙企业法》修订之后，中国有限合伙企业的法律制度才真正建立起来， 而外商投资合伙企业的登记规定更到2010 年3 月1 日方颁布实施。 设立要求。外商投资创投企业，如果采用非法人制，则投资者认缴的出资总额最低为 1000 万美元， 如果采用公司制，则投资者认缴的出资总额的最低为500 万美元。除了资本要求，外商投资创投企 业还需要一个以创业投资为主营业务的必备投资者，对外商投资创投企业债务承担连带责任 （类似 有限合伙的普通合伙人）。如果该必备投资者为外国投资人，需要满足申请前三年其管理的资本累 汉坤律师事务所  北京  上海  深圳 计不低于 1 亿美元，且其中至少5000 万美元已经用于进行创业投资。如果必备投资者为中国投资 者，则需要满足在申请前三年其管理的资本累计不低于 1 亿元人民币，且其中至少5000 万元人民 币已经用于进行创业投资。外商投资创业投资管理企业的注册资本则不得少于100 万元人民币或者 等值外汇。内资创业投资企业的出资总额应当符合各地对设立内资投资性公司的最低注册资本要求 （如设在北京，则为人民币1000 万元）。 备案条件。如果创投企业实收资本不低于3000 万元人民币，或者首期实收资本不低于1000 万元人 民币且全体投资者承诺在注册后的5 年内补足不低于3000 万元人民币实收资本，并且满足其他条 件，则可以在国家发展和改革委员会 （下称“国家发改委”）进行备案并享受一定的税收等方面的优 惠政策以及获得社保投资资格。从2011 年1 月31 日起，除非满足特定的豁免条件，在股权投资企 业备案管理先行工作试点地区 （不时更新，目前包括北京市、天津市、上海市、江苏省、浙江省、 湖北省、重庆市、河南省）工商行政管理部门登记、且资本规模超过5 亿元人民币或等值外币的股 权投资企业，均应当申请到国家发改委备案并接受备案管理。 设立股权投资企业和股权投资管理企业 获准的企业模式。2009 年，国务院在《关于进一步促进中小企业发展的若干意见》中明确提出“积 1 极发展股权投资基金” ，虽然目前针对股权投资企业管理的全国性法规尚未出台，但北京、上海、 天津、深圳、重庆、苏州工业园区、长沙、新疆自治区、成都、广州和厦门等许多城市或地区已经 通过地方法规开始规范并推动股权投资企业的设立。在上述十一个城市或地区中，股权投资企业和 股权投资管理企业都可以合伙制或公司制的形式设立，